AgRg no RECURSO ESPECIAL Nº DF ( ) : MINISTRA LAURITA VAZ

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1 Superior Tribunal de Justiça Revista Eletrônica de Jurisprudência AgRg no RECURSO ESPECIAL Nº DF ( ) ELATORA AGRAVANTE AGRAVADO ADVOGADO : MINISTRA LAURITA VAZ : UNIÃO : LETÍCIA TOSATTE GOMES : ELVIRA KRUPP FREIRE DE CARVALHO - DEFENSORA PÚBLICA EMENTA ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. CONCURSO PÚBLICO. POSSE DE DEFICIENTE AUDITIVO UNILATERAL. POSSIBILIDADE. SUPOSTA OFENSA AO DECRETO N.º , À LEI N.º E AO ART. 5.º DA LEI N.º NÃO OCORRÊNCIA. 1. Nos termos dos arts. 3.º, inciso I, e 4.º do Decreto n.º , que regulamentou a Lei n.º , e do art. 5.º da Lei n.º , é assegurada, no certame público, a reserva de vagas destinadas aos portadores de deficiência auditiva unilateral. Precedentes. 2. Agravo regimental desprovido. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da QUINTA TURMA do Superior Tribunal de Justiça, na conformidade dos votos e das notas taquigráficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Napoleão Nunes Maia Filho, Jorge Mussi e Adilson Vieira Macabu (Desembargador convocado do TJ RJ) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Gilson Dipp. Brasília (DF), 21 de junho de 2011 (Data do Julgamento) MINISTRA LAURITA VAZ - Relatora Documento: EMENTA / ACORDÃO - DJe: 28/06/2011

2 Superior Tribunal de Justiça Revista Eletrônica de Jurisprudência AgRg no RECURSO ESPECIAL Nº DF ( ) AGRAVANTE AGRAVADO ADVOGADO : UNIÃO : LETÍCIA TOSATTE GOMES : ELVIRA KRUPP FREIRE DE CARVALHO - DEFENSORA PÚBLICA RELATÓRIO A EXMA. SRA. MINISTRA LAURITA VAZ: Trata-se de agravo regimental interposto pela UNIÃO em face de decisão de minha lavra, ementada nos seguintes termos, in verbis: "ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PÚBLICO. CONCURSO PÚBLICO. POSSE DE DEFICIENTE AUDITIVO UNILATERAL. ALEGADA OFENSA AO ART. 1.º DA LEI SUPOSTA AUSÊNCIA DE CERTEZA E LIQUIDEZ DO DIREITO. REEXAME DE PROVA. NECESSIDADE. INCIDÊNCIA DA SÚMULA N.º 07 DESTA CORTE. SUPOSTA OFENSA AO DECRETO N.º , LEI N.º E AO ART. 5.º DA LEI N.º NÃO OCORRÊNCIA. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA SEGUIMENTO." (fl. 242) A União sustenta que a ora Agravada não pode ser considerada deficiente física, destinatária da reserva legal de vagas aos portadores de deficiência, nos termos do art. 5.º da Lei n.º É o relatório. AgRg no RECURSO ESPECIAL Nº DF ( ) EMENTA ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. CONCURSO PÚBLICO. POSSE DE DEFICIENTE AUDITIVO UNILATERAL. POSSIBILIDADE. SUPOSTA

3 OFENSA AO DECRETO N.º , À LEI N.º E AO ART. 5.º DA LEI N.º NÃO OCORRÊNCIA. 1. Nos termos dos arts. 3.º, inciso I, e 4.º do Decreto n.º , que regulamentou a Lei n.º , e do art. 5.º da Lei n.º , é assegurada, no certame público, a reserva de vagas destinadas aos portadores de deficiência auditiva unilateral. Precedentes. 2. Agravo regimental desprovido. VOTO A EXMA. SRA. MINISTRA LAURITA VAZ (RELATORA): As razões expedidas no agravo interno não são suficientes para infirmar as conclusões da decisão agravada, devendo ser mantida pelos seus próprios fundamentos. Isso porque, o entendimento desta Corte é no sentido de que nos termos dos arts. 3.º, inciso I, e 4.º do Decreto n.º , que regulamentou a Lei n.º , e do art. 5.º da Lei n.º , é assegurada, no certame público, a reserva de vagas destinadas a portadores de deficiência auditiva unilateral. Nesse sentido: "PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO TESE DE INFRINGÊNCIA AOS DEVERES DE FUNDAMENTAÇÃO ALEGAÇÃO QUE NÃO PROSPERA DEFICIENTE FÍSICO - CONCURSO PÚBLICO - ALTERAÇÃO DA LEI QUE CONSIDERAVA O CANDIDATO COMO DEFICIENTE, DURANTE O CONCURSO - MANUTENÇÃO DAS REGRAS PREVISTAS NO EDITAL. 1. Diferentemente do que se sustenta no recurso especial, verifica-se que o Tribunal de origem examinou a questão supostamente omitida de forma criteriosa e percuciente, não havendo falar em provimento jurisdicional faltoso, senão em provimento jurisdicional que desampara a pretensão da embargante. 2. Não há como se admitir que o candidato que se inscreveu no concurso público na vaga de deficiente físico, em razão de perda auditiva unilateral, deixe de ser assim considerado porque a legislação posterior ao edital passou a reconhecer a deficiência somente na hipótese de perda auditiva bilateral.

4 3. O edital não foi publicado novamente para se adaptar ao preceito normativo superveniente, de maneira que a pretensão recursal revela nítido desprezo à publicidade dos atos administrativos, bem como desconsidera a vinculação da Administração pública aos preceitos do edital. 4. Recurso especial não provido." (REsp RS, 2.ª Turma, Rel. Min. ELIANA CALMON, DJe de ; sem grifos no original.) "RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA CANDIDATO PORTADOR DE DEFICIÊNCIA AUDITIVA RESERVA DE VAGA NEGADA PELA ADMINISTRAÇÃO DEVIDO À COMPROVAÇÃO DE DEFICIÊNCIA AUDITIVA UNILATERAL MATÉRIA DE DIREITO POSSIBILIDADE DE IMPETRAÇÃO DO WRIT APLICAÇÃO ERRÔNEA DA RESOLUÇÃO Nº DO CONADE - LEI Nº DECRETOS Nºs e DIREITO LÍQUIDO E CERTO RECURSO PROVIDO. 1. A matéria de que trata os autos, qual seja, saber se a surdez unilateral vem a caracterizar deficiência física ou não, é matéria de direito, que não exige dilação probatória, podendo, por conseguinte, ser objeto de mandado de segurança. 2. A reserva de vagas aos portadores de necessidades especiais, em concursos públicos, é prescrita pelo art. 37, VIII, CR 88, regulamentado pela Lei nº e, esta, pelos Decretos nºs e Os exames periciais realizados pela Administração demonstraram que o Recorrente possui, no ouvido esquerdo, deficiência auditiva superior à média fixada pelo art. 4º, I, do Decreto nº , com a redação dada pelo Decreto nº Desnecessidade de a deficiência auditiva ser bilateral, podendo ser, segundo as disposições normativas, apenas, parcial. 4. Inaplicabilidade da Resolução nº do CONADE, por ser norma de natureza infra-legal e de hierarquia inferior à Lei nº , bem como aos Decretos nºs e Recurso ordinário provido." (RMS ES, 6.ª Turma, Rel. Min. PAULO MEDINA, DJ de ; sem grifos no original.)

5 No mesmo sentido, confiram-se as seguintes decisões monocráticas: AG PE, Rel. Min. HERMAN BENJAMIN, DJe de ; e AG DF, Rel. Min. JORGE MUSSI, DJe de Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao agravo regimental. É o voto. Documento: RELATÓRIO, EMENTA E VOTO ---- Superior Tribunal de Justiça RECURSO ESPECIAL Nº DF (2009/ ) RELATORA : MINISTRA LAURITA VAZ RECORRENTE : UNIÃO RECORRIDO : LETÍCIA TOSATTE GOMES ADVOGADO : ELVIRA KRUPP FREIRE DE CARVALHO - DEFENSORA PÚBLICA EMENTA ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PÚBLICO. CONCURSO PÚBLICO. POSSE DE DEFICIENTE AUDITIVO UNILATERAL. ALEGADA OFENSA AO ART. 1.º DA LEI 1.533/51. SUPOSTA AUSÊNCIA DE CERTEZA E LIQUIDEZ DO DIREITO. REEXAME DE PROVA. NECESSIDADE. INCIDÊNCIA DA SÚMULA N.º 07 DESTA CORTE. SUPOSTA OFENSA AO DECRETO N.º 3.298/99, LEI N.º 7.893/89 E AO ART. 5.º DA LEI N.º 8.112/90. NÃO OCORRÊNCIA. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. DECISÃO Vistos etc. Trata-se de recurso especial interposto pela UNIÃO, com fundamento na alínea a do permissivo constitucional, em face de acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça do Distrito Federal e dos Territórios que, em sede de mandado de segurança originário, restou ementado nos seguintes termos, litteris : "MANDADO DE SEGURANÇA CONCURSO TJDFT CANDIDATO PORTADOR DE DEFICIÊNCIA AUDITIVA LEGITIMIDADE PARA CONCORRER ÀS VAGAS DESTINADAS AOS PORTADORES DE NECESSIDADES ESPECIAIS PRELIMINARES DE INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA E NECESSIDADE DE CITAÇÃO DE LITISCONSORTES PASSIVOS REJEITADAS.

6 01. A preliminar de inadequação da via eleita não merece prosperar. Com efeito, não se vislumbra, no caso, a necessidade de proceder à instrução probatória, mas, apenas, averiguar se a documentação acostada aos autos mostra-se hábil à comprovação da alegada deficiência auditiva. 02. Segundo o caput do art. 47 do CPC, a obrigatoriedade da formação do litisconsórcio decorre da lei ou da natureza da relação jurídica. Quando se tratar de direito próprio e individual, onde o provimento jurisdicional buscado se restringe ao reconhecimento da ilegalidade da exclusão de determinado candidato do rol dos deficientes físicos classificados para o provimento de determinado cargo, por não considerá-lo portador de necessidade especial, não há falar-se em litisconsórcio passivo necessário. 03. A surdez unilateral não obsta o reconhecimento do caráter de portador de necessidades especiais. Precedentes do STJ. 03. Ordem concedida. Unânime. " (fl. 160) A essa decisão foram opostos embargos de declaração que restaram rejeitados. Documento: Despacho / Decisão - Site certificado - DJe: 24/05/2011 Página 1 de 4 Superior Tribunal de Justiça Alega a Recorrente, nas razões do apelo nobre, violação ao art. 1.º da Lei n.º 1.533/51, sob o fundamento de que a análise da deficiência auditiva da candidata, bem como a eventual caracterização da gravidade do problema médico, exige dilação probatória, o que inviabiliza a escolha da via do mandamus. Assevera, também, contrariedade aos arts. 3.º, inciso I, e 4.º do Decreto n.º 3.298/99, que regulamentou a Lei n.º 7.893/89, e ao art. 5.º da Lei n.º 8.112/90, sob o fundamento de que, apesar da constatada deficiência da Autora em relação ao seu ouvido direito, não pode esta ser considerada portadora de deficiência física para efeito de concorrer às vagas destinadas a esse título. Acrescenta, nesse ponto, que a surdez deve ser bilateral, nos expressos termos do decreto regulamentador e não, como ficou comprovado nos autos, de apenas um dos ouvidos. Apresentadas as contrarrazões (fl. 219) e admitido o recurso na origem (fls. 221/223), subiram os presentes autos à apreciação desta Corte. Instado a se manifestar, o Ministério Público Federal apresentou parecer (fls. 235/240), opinando pelo conhecimento parcial e desprovimento do recurso especial. É o relatório. Decido. De início, cumpre asseverar que a verificação da existência de direito líquido e certo a ensejar a concessão do writ of mandamus, consoante iterativa jurisprudência desta Corte, implica reexame de provas, incidindo, na espécie, o óbice da Súmula n.º 07 do Superior Tribunal de Justiça. Nessa esteira: "ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. SERVIDORES PÚBLICOS ESTADUAIS. ART. 535 DO CPC. OMISSÃO QUE NÃO SE VERIFICA. ART 1º DA LEI 1.533/51. DIREITO LÍQUIDO E CERTO. EXISTÊNCIA. VERIFICAÇÃO. REEXAME DE MATÉRIA FÁTICA. SÚMULA 7/STJ. DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL.

7 CONFRONTO ANALÍTICO NÃO REALIZADO. AGRAVO DESPROVIDO. 1. Não há falar em omissão quando o Tribunal de origem se manifesta fundamentadamente a respeito de todas as questões posta à sua apreciação, decidindo, entretanto, contrariamente aos interesses da agravante. Ademais, o magistrado não está obrigado a rebater, um a um, os argumentos apresentados pela parte. 2. Quanto à alegada ofensa ao art. 1º da Lei 1.533/51, é pacífica a orientação firmada nesta Corte de que a discussão acerca da existência ou não de direito líquido e certo capaz de ensejar a impetração de Mandado de Segurança pressupõe reexame de matéria fático-probatória, atraindo o óbice da Súmula 7/STJ. Precedentes. 3. O alegado dissenso pretoriano não foi analiticamente demonstrado nos termos dos arts. 255, 2º do RISTJ e 541, parág. único do Estatuto Processual Civil. 4. Agravo Regimental desprovido. " (AgRg no REsp /PB, 5.ª Documento: Despacho / Decisão - Site certificado - DJe: 24/05/2011 Página 2 de 4 Superior Tribunal de Justiça Turma, Rel. Min. NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO,DJe de 20/10/2008.) "AGRAVO REGIMENTAL. ADMINISTRATIVO. CONCURSO. EXAME DE APTIDÃO FÍSICA. ENUNCIADO Nº 182/STJ. ARTIGO 535 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. OMISSÃO. NÃO OCORRÊNCIA. MANDADO DE SEGURANÇA. LIQUIDEZ E CERTEZA. PROVA PRÉ-CONSTITUÍDA. VERBETE SUMULAR Nº 7/STJ. LEI FEDERAL APLICADA AOS SERVIDORES DO DISTRITO FEDERAL. NATUREZA DE LEI LOCAL. [...] 3. A análise da alegada violação dos artigos 1º e 8º da Lei nº 1.533/51, por envolver a discussão acerca da existência ou não de direito líquido e certo, bem como a impropriedade da via mandamental por ausência de prova pré-constituída, demanda o reexame do conjunto fático-probatório dos autos, providência incompatível com a via estreita do apelo especial. 4. Esta Corte assentou entendimento segundo o qual a lei federal, quando aplicada aos servidores do Distrito Federal, possui natureza de lei local, não podendo ser objeto de exame em sede de recurso especial, a teor do contido no enunciado nº 280 da Súmula do Supremo Tribunal Federal. 5. Agravo regimental a que se nega provimento. " (AgRg no AG /DF, 6.ª Turma, Rel. Min. PAULO GALLOTTI, DJ de 28/05/2007; sem grifo no original.) No mérito, quanto a suposta ofensa aos arts. 3.º, inciso I, e 4.º do Decreto n.º 3.298/99, que regulamentou a Lei n.º 7.893/89, e ao art. 5.º da Lei n.º 8.112/90, verificase que o entendimento do Tribunal local está em consonância com a jurisprudência desta Corte, no sentido de que é assegurado a reserva de vagas destinadas a deficientes no certame público ao portador de deficiência auditiva unilateral. Nesse sentido: "PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO TESE DE

8 INFRINGÊNCIA AOS DEVERES DE FUNDAMENTAÇÃO ALEGAÇÃO QUE NÃO PROSPERA DEFICIENTE FÍSICO - CONCURSO PÚBLICO - ALTERAÇÃO DA LEI QUE CONSIDERAVA O CANDIDATO COMO DEFICIENTE, DURANTE O CONCURSO - MANUTENÇÃO DAS REGRAS PREVISTAS NO EDITAL. 1. Diferentemente do que se sustenta no recurso especial, verifica-se que o Tribunal de origem examinou a questão supostamente omitida de forma criteriosa e percuciente, não havendo falar em provimento jurisdicional faltoso, senão em provimento jurisdicional que desampara a pretensão da embargante. 2. Não há como se admitir que o candidato que se inscreveu no concurso público na vaga de deficiente físico, em razão de perda auditiva unilateral, deixe de ser assim considerado porque a legislação posterior ao edital passou a reconhecer a deficiência somente na hipótese de perda auditiva bilateral. 3. O edital não foi publicado novamente para se adaptar ao preceito normativo superveniente, de maneira que a pretensão recursal revela nítido Documento: Despacho / Decisão - Site certificado - DJe: 24/05/2011 Página 3 de 4 Superior Tribunal de Justiça desprezo à publicidade dos atos administrativos, bem como desconsidera a vinculação da Administração pública aos preceitos do edital. 4. Recurso especial não provido." (REsp /RS, 2.ª Turma, Rel. Min. ELIANA CALMON, DJe de 20/11/2009; sem grifos no original.) "RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA CANDIDATO PORTADOR DE DEFICIÊNCIA AUDITIVA RESERVA DE VAGA NEGADA PELA ADMINISTRAÇÃO DEVIDO À COMPROVAÇÃO DE DEFICIÊNCIA AUDITIVA UNILATERAL MATÉRIA DE DIREITO POSSIBILIDADE DE IMPETRAÇÃO DO WRIT APLICAÇÃO ERRÔNEA DA RESOLUÇÃO Nº 17/2003 DO CONADE - LEI Nº 7.853/89 DECRETOS Nºs 3.298/99 e 5.296/2004 DIREITO LÍQUIDO E CERTO RECURSO PROVIDO. 1. A matéria de que trata os autos, qual seja, saber se a surdez unilateral vem a caracterizar deficiência física ou não, é matéria de direito, que não exige dilação probatória, podendo, por conseguinte, ser objeto de mandado de segurança. 2. A reserva de vagas aos portadores de necessidades especiais, em concursos públicos, é prescrita pelo art. 37, VIII, CR/88, regulamentado pela Lei nº 7.853/89 e, esta, pelos Decretos nºs 3.298/99 e 5.296/ Os exames periciais realizados pela Administração demonstraram que o Recorrente possui, no ouvido esquerdo, deficiência auditiva superior à média fixada pelo art. 4º, I, do Decreto nº 3.298/99, com a redação dada pelo Decreto nº 5.296/2004. Desnecessidade de a deficiência auditiva ser bilateral, podendo ser, segundo as disposições normativas, apenas, parcial. 4. Inaplicabilidade da Resolução nº 17/2003 do CONADE, por ser norma de natureza infra-legal e de hierarquia inferior à Lei nº 7.853/89, bem como aos Decretos nºs 3.298/99 e 5.296/ Recurso ordinário provido." (RMS /ES, 6.ª Turma, Rel. Min. PAULO MEDINA, DJ de 30/10/2006; sem grifos no original.) No mesmo sentido, confiram-se as seguintes decisões monocráticas: AG

9 /PE, Rel. Min. HERMAN BENJAMIN, DJe de 07/10/2010; e AG /DF, Rel. Min. JORGE MUSSI, DJe de 08/10/2009. Ante o exposto, com arrimo no art. 557, caput, do Código de Processo Civil, NEGO SEGUIMENTO ao recurso especial. Publique-se. Intimem-se. Brasília (DF), 19 de maio de MINISTRA LAURITA VAZ Relatora Documento: Despacho / Decisão - Site certificado - DJe: 24/05/2011 Página 4 de 4