MECANISMOS DE GOVERNANÇA CORPORATIVA COMO INSTRUMENTO REGULATÓRIO. Gabriel Moreira Pinto 16 de março de 2018 Faculdade de Direito da UnB

Transcrição

1 MECANISMOS DE GOVERNANÇA CORPORATIVA COMO INSTRUMENTO REGULATÓRIO Gabriel Moreira Pinto 16 de março de 2018 Faculdade de Direito da UnB

2 MEU REPERTÓRIO E MEUS VIESES

3 ROTEIRO O que é Governança Corporativa? O que é Regulação? Intersecção entre Governança & Regulação Casos Reais

4 REFERENCIAL CONCEITUAL O direito nas políticas públicas (2012) Direito como Objetivo Direito como Arranjo Institucional Direito como Ferramenta Direito como vocalizador de demandas Professor Diogo Coutinho Direito positivo cristaliza opções políticas e as formaliza como normas cogentes, determinando o que deve ser Direito define tarefas, divide competências, articula e coordena relações inter-setoriais no setor público e entre este e o setor privado Direito oferece distintos instrumentos e veículos para implementação dos fins da política ( caixa de ferramentas ) Direito assegura participação, accountability e mobilização

5 EM POUCAS PALAVRAS... O QUE É GOVERNANÇA?

6 UMA DEFINIÇÃO DE GOVERNANÇA Processos de interação e tomada de decisão entre os atores envolvidos em um problema coletivo que leva à criação, reforço, ou reprodução de normas sociais e instituições (HUFTY, Marc, 2011)

7 PROBLEMA DO PRINCIPAL-AGENTE Fonte:

8 EXEMPLO DE GOVERNANÇA

9 PRINCÍPIOS DE GOVERNANÇA: TRANSPARÊNCIA

10 PRINCÍPIOS DE GOVERNANÇA: EQUIDADE Fonte:

11 PRINCÍPIOS DE GOVERNANÇA: ACCOUNTABILITY Fonte: CGU (

12 BOA GOVERNANÇA = BOA GESTÃO? GOVERNANÇA GESTÃO

13 EM POUCAS PALAVRAS... O QUE É GOVERNANÇA CORPORATIVA?

14 DEFINIÇÃO DE GOVERNANÇA Governança corporativa é o sistema pelo qual as empresas e demais organizações são dirigidas, monitoradas e incentivadas, envolvendo os relacionamentos entre sócios, conselho de administração, diretoria, órgãos de fiscalização e controle e demais partes interessadas.

15 EXEMPLO DE ESTRUTURA EMPRESARIAL Fonte:

16 MELHORES PRÁTICAS DE GOVERNANÇA Fonte:

17 EM POUCAS PALAVRAS... O QUE É REGULAÇÃO?

18 VISÃO PREPONDERANTE Alexandre de Sousa Carvalho Gouveia (ANEEL) Estabelecimento de regras Tentativa de se afirmar o estado desejado de mundo Coleta de informações Sobretudo para identificar em que medida está o mundo atual e sua distância para o mundo desejado Modificação de comportamentos Meios e ferramentas que alinharão o mundo atual com os objetivos desejados. Definição abrangente Não soa natural pensar regulação e fiscalização como elementos separados (Lei # 9.427/96)

19 REGULAÇÃO & GOVERNANÇA Clima de Investimentos Visão de Longo Prazo Qualidade da Gestão

20 DIAGNÓSTICO SETORIAL Fontes de estudo sobre melhores práticas no Brasil Avaliação da Governança no segmento de Distribuição (2016) 46% 47% 29% 23% Transparência Estruturas da Alta Administração Relações de Propriedade e Controle Controle Interno

21 O COLAPSO DO GRUPO REDE ENERGIA Pedido de Recuperação Judicial da CELPA e da Holding (2012) Intervenção da ANEEL em 8 distribuidoras (33% do mercado) Empréstimos das distribuidoras em dificuldades para a Holding Dependência operacional entre as distribuidoras do grupo Caixa único Manobras contábeis Distribuição de dividendos e bônus para Diretores Ausência de independência de órgãos de controles internos

22 VISÃO TRADICIONAL DA REGULAÇÃO Agência Reguladora Concessionária

23 UMA VISÃO SISTÊMICA DA REGULAÇÃO Agência Reguladora Sócios Bancos Consumidores Concessionária Administradores

24 GOVERNANÇA CORPORATIVA NO SETOR ELÉTRICO PRIVATIZAÇÕES Garantiu assento a representante dos empregados no Conselho de Administração de certas concessionárias NORMAS ISOLADAS Transações com partes relacionadas, alteração de atos constitutivos, contabilidade regulatória, transferência de controle societário... RESOLUÇÃO NORMATIVA ANEEL aprova a Resolução Normativa nº 787, que disciplina os sistemas de governança corporativa de distribuidoras DESVERTICALIZAÇÃO Lei /2004 exige a segregação jurídica das distribuidoras de energia elétrica RENOVAÇÃO DAS CONCESSÕES Inclusão de cláusulas de Governança Corporativa nos novos contratos de concessão

25 TÓPICOS COBERTOS PELA REGULAÇÃO DA ANEEL Transparência Conformidade regulatória Critérios de avaliação Estrutura da Alta Administração Controle Interno Relação de propriedade e controle

26 CONTRIBUIÇÃO DA GOVERNANÇA CORPORATIVA À REGULAÇÃO Estratégias aplicáveis: Às concessionárias; Aos controladores; e Aos administradores

27 ESTRATÉGIAS APLICÁVEIS ÀS CONCESSIONÁRIAS Transparência (Rankings) Fast-track regulatório Standards mínimos para o Conselho de Administração Standards mínimos para Controles internos Restrições à política de Distribuição de Resultados

28 DISCIPLINA DOS DIVIDENDOS PELA ANEEL

29 ESTRATÉGIAS APLICÁVEIS AOS ADMINISTRADORES Foco, responsabilização e legitimidade dos Administradores Dedicação Exclusiva dos Diretores Responsabilização por informações técnicas e financeiras Deveres dos Administradores perante o regulador Prestação de contas Banimento do setor Deveres dos Administradores com os consumidores Exemplo de recurso para instâncias internas (LAI) Política de Remuneração dos Administradores Diferimento de parcela da remuneração para pagamento futuro

30 ESTRATÉGIAS APLICÁVEIS AO CONTROLADOR Transparência, gestão de risco e suporte a decisões de longo prazo Cross-Default Regulatório Compromisso regulatório de Aporte de Capital na Concessionária Distribuição de dividendos negativa

31 PERSPECTIVAS & DESAFIOS DA REGULAÇÃO Como incentivar uma melhor governança sem engessar a criatividade empresarial? Até que ponto é possível customizar mecanismos de governança regulatória para diferentes indústrias e portes de agentes? Como quantificar os benefícios gerados por mecanismos de governança para comparar com os seus custos? Como migrar da avaliação check the box para uma de desempenho efetivo?

32 REFERÊNCIAS SOUSA, Fabiano de e PINTO, Gabriel Moreira. Novos Horizontes para a Regulação: a internalização de variáveis públicas na governança das concessionárias de serviço público, 2015 ANEEL, Resolução Normativa nº 787/2017, 2017 ANEEL, Contratos de Concessão do Serviço Público de Distribuição de Energia, 2015 ANEEL, Notas Técnicas nº 353/2014-SFF, 175/2015-SCT-SFE-SFF-SRD-SRM BANCO CENTRAL DO BRASIL, Resolução nº 3921, 2010 OFWAT, Board leadership, transparency and governance principles, 2014 OFWAT, Board leadership, transparency and governance holding company principles, 2014 OFGEM, Review of the Ring Fence Conditions in Network Operator Licences, 2010

33 ONE LAST THING... BANCAS DE GRADUAÇÃO MEUS INTERESSES Regulação de Mercado Direito da Concorrência Project Finance PPPs Infraestrutura Setor Elétrico Energia Renovável

34 OBRIGADO! Gabriel Moreira Pinto