PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO

Transcrição

1 34 a Câmara Seção de Direito Privado Julgamento sem segredo de justiça: 1 o de junho de 2009, v.u. Relator: Desembargador Irineu Pedrotti Apelação Cível nº /4 Comarca de Miguelópolis Apelante: A. P. S. V. Apelado: G. de S. da C. de S. B. do E. de S. P. MANDADO DE SEGURANÇA. PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS. ÁGUA E ESGOTO. COBRANÇA COM BASE EM TARIFA MÍNIMA. ADMISSIBILIDADE. O Decreto Estadual , de 1996, não se distanciou do princípio geral estabelecido pela Lei nº 6.528, de 1978, que dispõe sobre o sistema das tarifas dos serviços públicos de saneamento básico, considerados os aspectos sociais dos respectivos serviços, de forma a assegurar o adequado atendimento dos usuários de menor consumo, com base em tarifa mínima. TARIFA DE ESGOTO. LEGALIDADE. VALORES. VIA INADEQUADA. Não há ilegalidade na cobrança da tarifa de esgoto. É irrelevante a alegação de que o esgoto recolhido não recebe o devido tratamento, pois essa atividade não é considerada para fins de cobrança. O serviço colocado à disposição pela concessionária é a captação do esgoto. O Mandado de Segurança não é a via adequada para discussão sobre o valor da tarifa de água ou de esgoto. MULTA MORATÓRIA. CÓDIGO DO C0NSUMIDOR. REDUÇÃO. Tratando-se de relação de consumo a multa por impontualidade não pode ultrapassar 2% (dois por cento), nos termos do 1º, do artigo 52 do Código do Consumidor, com a redação dada pela Lei nº 9.298, de Voto nº Visto, A. P. S. V. impetrou Mandado de Segurança contra ato do D. DA C. DE S. B. DO E. DE S. P. S., qualificação e caracteres das partes nos autos, objetivando:... que proceda de imediato o restabelecimento no fornecimento de água e que a cobrança das tarifas de água e esgoto devidas pelo impetrante, seja conforme a leitura de seu hidrômetro; inclusive para cobrança de taxa de esgoto, a qual deverá ser feita sob medição e comprovação no tratamento de esgoto abster-se de cobrar do impetrante a multa moratória de 10% e, em conseqüência, passe a observar o disposto no 1º do art. 52 do Código de Defesa do Consumidor... (folha 15).... abster-se de cobrar do impetrante a emissão de reaviso da interrupção do fornecimento de água... (folha 16). Concedida a liminar, o G. DE S. DA C. DE S. B. DO E. DE S. P. M. (folha 25 destaques do original) prestou as informações. Manifestou-se a Promotoria de Justiça (folhas 216/220). Seguiu-se a r. sentença:... julgo improcedente o pedido, denego a segurança... (folha 227). Com o reexame necessário (pelo r. Juízo de Direito), A. P. S. V. recorreu alegando:... É de se observar o princípio da continuidade, até mesmo fixado por jurisprudência... (folha 233). Apelação Cível nº Voto nº

2 ... o esgoto é despejado a bel prazer, nas águas da represa de Volta Grande. Portanto, não pode ser cobrado e a SABESP o está cobrando na percentagem de 80% sobre o valor apurado no consumo da água... (folha 235).... abster-se de cobrar do impetrante a multa moratória de 10% (ou percentual acima de 2%)... (folha 236 destaques do original).... outras prestadoras de serviços, mormente as públicas, já vêm praticando a multa moratória no patamar de 2% ao mês... (folha 238).... a exigência de tarifa mínima caracteriza-se ainda, como prática comercial abusiva... (folha 240).... não seja cobrada taxa de reaviso e religamento... (folha 244). A C. DE S. B. DO E. DE S. P. S. apresentou contra-razões defendendo o acerto da decisão (folhas 246/292). A. DE J. inferiu pelo acolhimento parcial do recurso. Relatado o processo, decide-se. A Administração Pública deve atender, entre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. Nos processos administrativos devem ser observados os critérios de atuação conforme a lei e o Direito, aos quais não se sobrepõe a resolução, vedada a imposição de obrigações, restrições e sanções em medida superior àquelas estritamente necessárias ao atendimento de interesse público, indicação dos pressupostos de fato e de direito que possam determinar a decisão, observância das formalidades essenciais à garantia dos direitos dos administrados e adoção de formas simples, suficientes para propiciar o adequado grau de certeza, segurança e respeito aos direitos dos administrados 1. O inciso II, do 3º, do artigo 6º da Lei 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, que dispõe sobre o regime de concessão e permissão da prestação de serviços públicos previstos no artigo 175 da Constituição Federal, autoriza, sob certas circunstâncias, a suspensão dos serviços, sem que isso caracterize descontinuidade no serviço público que, de maneira habitual, deve atender ao interesse da coletividade em geral. "Art. 6º. - Toda concessão ou permissão pressupõe a prestação de serviço adequado ao pleno atendimento dos usuários, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. (...) 3º. - Não caracteriza como descontinuidade do serviço a sua interrupção em situação de emergência ou após prévio aviso, quando: (...) II - por inadimplemento do usuário, considerado o interesse da coletividade." A possibilidade de interrupção dos serviços prestados em regime de concessão pública, prevista no inciso II, do 3º, do artigo 6º da Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, refere-se exclusivamente às faturas mensais ordinárias, porque a finalidade da norma é evitar o acúmulo de dívidas não solvidas, que comprometem a continuidade da prestação do serviço e podem prejudicar toda a coletividade, e não dotar a 1 - Artigo 2º e parágrafo único da Lei nº 9.784, de Apelação Cível nº Voto nº

3 concessionária de meio coercitivo capaz de impelir ao pagamento de débitos por meio de serviço indispensável ao usuário, como o é a água. Configurada a inadimplência há previsão legal para a suspensão do fornecimento. O princípio da continuidade não implica em que o usuário inadimplen-te tenha direito de receber a prestação indefinidamente, em detrimento aos consumidores que cumprem com as suas obrigações de forma escorreita. A continuidade é de rigor, mas para o usuário que cumpre com as suas obrigações, dentre as quais, evidentemente, a de pagar a taxa, ou tarifa pelo serviço que recebe. "A nosso aviso, essa exigência do art. 22 não pode ser subentendida: 'os serviços essenciais devem ser contínuos' no sentido de que não podem deixar de ser ofertados a todos os usuários, vale dizer, prestados no interesse coletivo. Ao revés, quando estiverem em causa interesses individuais, de determinado usuário, a oferta de serviço pode sofrer solução de continuidade, se não forem observadas as normas administrativas que regem a espécie. Tratando-se, por exemplo, de serviços prestados sob o regime de remuneração tarifária ou tributária, o inadimplemento pode determinar o corte do fornecimento do produto ou serviço. A gratuidade não se presume e o Poder Público não pode ser compelido a prestar serviços públicos ininterruptos se o usuário, em contrapartida, deixa de satisfazer suas obrigações relativas ao pagamento." 2 É o que tem decidido esta Colenda 34ª Câmara da Seção de Direito Privado: "Prestação de serviços. Interrupção do forne-cimento de energia elétrica a consumidor inadimplente. Legalidade. Exegese do artigo 6º, 3º, inciso II, da Lei 8.987/95. Providência não colidente com o princípio da continuidade do serviço essencial. Agravo improvido." 3 "Serviço de fornecimento de energia elétrica. Corte por falta de pagamento. Legalidade. O fornecimento de energia elétrica pode ser interrompido pelo fornecedor em caso de inadimplemento do consumidor." 4 "Energia elétrica. Corte por inadimplemento. Legalidade. É lícito à concessionária de serviços públicos interromper o fornecimento de energia ou de água, se, o consumidor mantiver-se inadimplente no pagamento da respectiva conta, a fim de resguardar o interesse da coletividade." 5 Prestação de serviço. Mandado de Segurança. Fornecimento de água. Inadimplemento da usuária. Fato incontroverso nos autos, interrupção do serviço admitida à luz do artigo 6o, 3o, inciso II, da Lei 8.987/95. Ordem denegada. Apelação improvida. 6 É lícito à concessionária de serviços públicos interromper o fornecimento de água, se, o consumidor mantiver-se inadimplente no pagamento da respectiva conta, a fim de resguardar o interesse da coletividade. 7 A interrupção do fornecimento pela inadimplência não ofende ao princípio da continuidade e está respaldada pela jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça: 2 - Zelmo Denari, in Código Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do Anteprojeto, Ed. Forense Universitária, 5ª ed., 1998, p AI /0 - TJSP/34ª Câm. - Rel. Des. NESTOR DUARTE - j AI /4 - TJSP/34ª Câm. - Rel. Des. GOMES VARJÃO - j Ap. Cível /7 - TJSP/34ª Câm. - Rel. Des. EMANUEL OLIVEIRA - j TJSP Apelação com Revisão nº ª Câm. Rel. Des. NESTOR DUARTE j TJSP Apelação c/ Revisão nº /3 34ª Câm. Rel. Des. EMANUEL OLIVEIRA j Apelação Cível nº Voto nº

4 "... É legítimo o ato administrativo praticado pela empresa concessionária fornecedora de energia e consistente na interrupção de seus serviços, em face de ausência de pagamento de fatura vencida. 4. A jurisprudência da Primeira Seção do STJ, pelo seu caráter uniformizador no trato das questões jurídicas em nosso país, é no sentido de que 'é lícito à concessionária interromper o fornecimento de energia elétrica, se, após aviso prévio, o consumidor de energia elétrica permanecer inadimplente no pagamento da respectiva conta (L /95, Art. 6º, 3º, II)'. 5. Na questão ora analisada, o pagamento é contraprestação, aplicável o CDC, e o serviço pode ser interrompido em caso de inadimplemento. 6. A continuidade do serviço sem o efetivo pagamento quebra o princípio da isonomia e ocasiona o enriquecimento ilícito e sem causa de uma das partes. Recurso especial conhecido e parcialmente provido, para reformar o acórdão recorrido e considerar legal a suspensão do fornecimento de energia elétrica ante o inadimplemento do usuário." 8 A Lei Federal nº 6.528, de 11 de maio de 1978, disciplinou as tarifas dos serviços públicos de saneamento básico, atribuindo aos Estados a realização de estudos para a fixação de tarifas por intermédio das companhias estaduais de saneamento básico, com obediência ao seguinte princípio básico: "Art. 4º. A fixação tarifária levará em conta a viabilidade do equilíbrio econômico-financeiro das companhias estaduais de saneamento básico e a preservação dos aspectos sociais dos respectivos serviços, de forma a assegurar o adequado atendimento dos usuários de menor consumo, com base em tarifa mínima." A Lei Federal nº , de 5 de janeiro de 2007, manteve a tarifa mínima com o objetivo de atender aos objetivos sociais do serviço: Art. 29. Os serviços públicos de saneamento básico terão a sustentabilidade econômico-financeira assegurada, sempre que possível, mediante remuneração pela cobrança dos serviços: I - de abastecimento de água e esgotamento sanitário: preferencialmente na forma de tarifas e outros preços públicos, que poderão ser estabelecidos para cada um dos serviços ou para ambos conjuntamente; II - de limpeza urbana e manejo de resíduos sólidos urbanos: taxas ou tarifas e outros preços públicos, em conformidade com o regime de prestação do serviço ou de suas atividades; III - de manejo de águas pluviais urbanas: na forma de tributos, inclusive taxas, em conformidade com o regime de prestação do serviço ou de suas atividades. Art. 30. Observado o disposto no art. 29 desta Lei, a estrutura de remuneração e cobrança dos serviços públicos de saneamento básico poderá levar em consideração os seguintes fatores: I - categorias de usuários, distribuídas por faixas ou quantidades crescentes de utilização ou de consumo; II - padrões de uso ou de qualidade requeridos; III quantidade mínima de consumo ou de utilização do serviço, visando à garantia de objetivos sociais, como a preservação da saúde pública, o adequado atendimento dos usuários de menor renda e a proteção do meio ambiente. 8 - REsp /RS - STJ/2ªT. - Rel. Min. HUMBERTO MARTINS - j Apelação Cível nº Voto nº

5 O Decreto Estadual , de 1996, vigente à época dos fatos, não se distanciou do princípio geral estabelecido pela Lei nº 6.528, de 1978, que dispõe sobre o sistema das tarifas dos serviços públicos de saneamento básico, considerados os aspectos sociais dos respectivos serviços, de forma a assegurar o adequado atendimento dos usuários de menor consumo, com base em tarifa mínima. Artigo 4º - O consumo mínimo de água a ser cobrado por ligação ou economia residencial, nunca será inferior a 10m (dez metros cúbicos) por mês, podendo ser diferenciado por categoria de uso, capacidade de hidrômetro e características de demanda e consumo, conforme os critérios estabelecidos no artigo Parágrafo único - Para prédios dotados de ligações de esgotos, o consumo considerado nunca será inferior a 10m por economia e categoria de uso. É evidente o objetivo social do critério de cobrança pelo consumo mínimo, que encontra amparo legal. Foi a pretensão do legislador ao estabelecer um valor mínimo para utilização dos serviços oferecidos, garantir a qualidade e a eficiência do serviço, tornando-o acessível aos menos favorecidos, sendo legítima a sua cobrança. 1. É lícita a cobrança da taxa de água pela tarifa mínima, mesmo que haja hidrômetro que registre consumo inferior àquele. 2. Inteligência das disposições legais que regulam a fixação tarifária (artigo 4º, da Lei 6.528/78 e artigos 11 caput, 11, 2º e 32 do Decreto nº /78). 3. Precedentes desta Corte: REsp n.º /RJ, Primeira Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJU de 02/08/2007; AgRg na AR n.º 3.197/MG, Primeira Seção, Rel. Min. Humberto Martins, DJU de 29/06/2007; e AgRg no REsp n.º /RJ, Primeira Turma, Rel. Min.Francisco Falcão, DJU de 16/10/2006). 9 Não há ilegalidade na cobrança da tarifa de esgoto. O Decreto Estadual nº , de 1996 define a base de cálculo (da tarifa de esgoto): Artigo 5º - Para efeito de cálculo da fatura/conta considerar-se-á volume de esgotos coletados no período, o correspondente ao de água faturada pela SABESP e/ou consumida de sistema próprio,medido ou avaliado pela SABESP. É irrelevante a alegação de que o esgoto recolhido não recebe o devido tratamento, pois essa atividade não é considerada para fins de cobrança. O serviço colocado à disposição pela concessionária é a captação do esgoto. O mandado de segurança não é a via adequada para discutir sobre o valor da tarifa de água ou de esgoto. Administrativo. Concessão de Serviço Público. Esgoto. Tarifa. 1. A concessão para explorar serviço público de esgoto e tratamento dos resíduos é de natureza complexa. 2. É legal a exigência do pagamento da tarifa quando o serviço de esgoto é oferecido, iniciando-se a coleta das substâncias com a ligação do sistema às residências dos usuários. 3. O tratamento do material coletado é uma fase complementar. 4. A finalidade da cobrança da tarifa é manter o equilíbrio financeiro do contrato, possibilitando a prestação contínua do serviço público. 5. A lei não exige que a tarifa só seja cobrada quando todo o mecanismo do tratamento do esgoto esteja concluído. 6. O início da coleta dos resíduos caracteriza prestação de serviço remunerado. 7. Recurso provido." STJ AgRg no REsp / RJ 1ª Turma Rel. Ministro LUIZ FUX j STJ - REsp / SP - Relator Ministro JOSÉ DELGADO DJ Apelação Cível nº Voto nº

6 O Decreto Estadual nº , de 18 de dezembro de 1996, dispõe que a fatura paga após a data do vencimento, terá seu valor corrigido entre a (data do vencimento) e a data do efetivo pagamento e sofrerá acréscimo de multa por impontualidade e cobrança de juros de mora, conforme a legislação vigente. Tratando-se de relação de consumo a multa por impontualidade não pode ultrapassar 2% (dois por cento), nos termos do 1º, do artigo 52 do Código do Consumidor, com a redação dada pela Lei nº 9.298, de "A Lei nº 9.298/96, publicada no DOU de , p , modificou a redação do parágrafo, reduzindo a multa de 10 para dois 2%. O novo percentual aplica-se a todos os contratos de consumo." 11 É lícito à concessionária de serviços públicos interromper o fornecimento de energia ou de água, se, o consumidor mantiver-se inadimplente no pagamento da respectiva conta, a fim de resguardar o interesse da coletividade. Nos termos do 1º, do art. 52 do Código de Defesa do Consumidor, a multa decorrente de inadimplemento de obrigação, não pode ser superior a 2% (dois por cento) do valor da prestação. 12 A limitação de 2% à multa moratória aplica-se aos contratos de prestação de serviços de água e coleta de esgoto, dada a interpretação analógica e sistemática do 1º do art. 52 do CDC. 13 Sobre a taxa de reaviso e religamento, como consignado pelo r. Juízo de Direito a quo, não restou demonstrada a cobrança. Nas razões de recurso a questão não foi impugnada de forma específica, operando-se a preclusão. Em face ao exposto, dá-se parcial provimento ao reexame necessário e ao recurso voluntário (para reduzir a multa moratória para 2%). IRINEU PEDROTTI Desembargador Relator NELSON NERY JÚNIOR - CDC comentado pelos autores do anteprojeto, Forense, 9ª ed., p TJSP Apelação com Revisão nº /3 34ª Câm. Rel. Desembargador EMANUEL OLIVEIRA j TJSP - Apelação com Revisão nº - 34ª Câm. Rel. Desembargador GOMES VARJÃO j /7. Apelação Cível nº Voto nº