TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO São Paulo 8ª Câmara de Direito Público

Transcrição

1 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelação / Reexame Necessário nº , da Comarca de São Paulo, em que são apelantes FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO e JUIZO EX OFFICIO, são apelados CARLOS ANTONIO MARTINS PUPO, LUIZ FERNANDO MARTINS PUPO, VICTOR ANTONIO MARTINS PUPO, ALUIZIO MARTINS PUPO, MURILO MARTINS PUPO, TATJANA PUPO KELLER e CHRISTIAN PUPO KELLER. ACORDAM, em do Tribunal de Justiça de, proferir a seguinte decisão: "Negaram provimento ao reexame necessário e ao recurso voluntário. V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores CRISTINA COTROFE (Presidente sem voto), PAULO DIMAS MASCARETTI E LEONEL COSTA., 18 de novembro de 2015 ANTONIO CELSO FARIA RELATOR Assinatura Eletrônica

2 Voto nº 1.279/2015 Apelação/Reexame Necessário nº Comarca de Apelantes: Fazenda do Estado de FESP Juízo Ex Officio Apelado: Carlos Antonio Martins Pupo e outros Interessado: Chefe do Posto Fiscal PFC 11 da Delegacia Regional Tributária da Capital DRTC-1 APELAÇÃO CÍVEL Mandado de Segurança Determinação de valor venal de imóvel para cobrança de Imposto sobre Transmissão Causa Mortis e Doação de Quaisquer Bens ou Direitos ITCMD, com adoção de base de cálculo de ITBI, nos termos do que dispõe o Decreto Estadual n /09 Alteração de base de cálculo e subsequente majoração de tributo que só pode ser realizada por meio de lei Ofensa ao princípio da Legalidade, violação ao art. 150, inciso I, da Constituição Federal e art. 97, II, 1º, do Código Tributário Nacional Sentença que julgou procedente o pedido Manutenção Recursos oficial e voluntário não providos. Trata-se de Mandado de Segurança impetrado por CARLOS ANTONIO MARTINS PUPO, LUIZ FERNANDO MARTINS PUPO, VICTOR ANTONIO MARTINS PUPO, ALUIZIO MARTINS PUPO, MURILO MARTINS PUPO, TATJANA PUPO KELLER e

3 CHRISTINA PUPO KELLER, contra ato do CHEFE DO POSTO FISCAL PFC 11 DA DELEGACIA REGIONAL TRIBUTÁRIA DA CAPITAL DRTC-1, objetivando que o cálculo do ITCMD seja feito sobre o valor venal do imóvel, mesma base de cálculo do IPTU, no caso dos imóveis urbanos, e do valor declarado no ITR, no caso dos imóveis rurais; bem como que as dívidas deixadas pela inventariada sejam descontadas do monte-mor. A r. sentença de fls. 137/145, cujo relatório se adota, julgou procedente o pedido, confirmando a liminar deferida às fls. 79/80 e 87, e concedeu a segurança, para, reconhecendo a inconstitucionalidade e a ilegalidade da nova redação dada pelo Decreto Estadual de nº /09 aos itens 1 e 2 do parágrafo único do artigo 16 do Decreto Estadual de nº /02, compelir a autoridade impetrada a emitir guia para recolhimento do ITCMD tendo-se como base de cálculo, para os imóveis urbanos (fls. 46/57), o valor venal utilizado para apuração do IPTU; e, para o imóvel rural (fls. 58/59), o valor declarado para fins de ITR; bem como para compelir a autoridade impetrada a possibilitar, no cálculo do ITCMD, que as dívidas deixadas pela inventariada sejam descontadas do Monte-mor. A decisão é sujeita a reexame necessário. Inconformada, apela também a Fazenda Pública. Em preliminar, requer a extinção do feito sem

4 julgamento de mérito, nos termos do artigo 267, inciso VI, do CPC, pois a ordem pretendida é manifestamente normativa, o que não caberia em sede de Mandado de Segurança. No mérito, pugna pela inversão do julgado, para que o pedido seja julgado improcedente e a segurança denegada (fls. 149/172). contrarrazões às fls. 176/189. comportam provimento. Recursos processados regularmente, com É o relatório. Os recursos oficial e voluntário não Inicialmente, é de rigor o afastamento da preliminar suscitada, uma vez que não há que se falar em obtenção de declaração genérica de direito pelos impetrantes, pois o que se busca na espécie é a aplicação correta da norma ao caso concreto. Meirelles: Sobre o tema, a lição de Hely Lopes O mandado de segurança preventivo tem sido muito utilizado em matéria tributária, em especial para proteção contra cobrança de tributos inconstitucionais. Embora não seja cabível o mandado de segurança contra lei em tese (Súmula n. 266 do STF), a edição de nova legislação sobre tributação traz em si presunção de que a autoridade competente irá aplicá-la. Assim, a jurisprudência admite que o contribuinte, encontrando-se na hipótese de incidência tributária prevista na lei, impetre o mandado de segurança preventivo, pois há uma ameaça real e um justo receio que o fisco efetue a cobrança do tributo. Neste sentido há várias decisões no STJ, como no REsp n SP, Rel. Min.

5 Humberto Gomes de Barros, DJU , p , no EDREsp nn CE, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, RDR 5/126; REsp n SP, Rel. Min. Mílton Luiz Pereira, PDR e no REsp n SP, Rel. Min. Ari Pargendler, DJU , p. 78 (Mandado de Segurança, 31ª edição, Malheiros Editores, 2008, p. 28). No mérito, o recurso também não prospera. Os apelados são herdeiros do espólio de Maria da Glória Martins Pupo e, como contribuintes do ITCMD Imposto sobre Transmissão Causa Mortis e Doações, foram notificados para recolher a diferença de R$ ,15 do referido tributo com a base de cálculo no valor de mercado, conforme Decreto nº , de 9 de novembro de A questão controvertida nos autos é referente à adoção de base de cálculo diversa para incidência do ITCMD, por meio de Decreto Estadual nº /02, com nova redação dada pelo Decreto Estadual n /09, que permite seja adotado o valor de referência do ITBI adotado pelo Município. Cumpre observar que a base de cálculo do ITCMD, no caso de bens imóveis, guarda estreita correlação com o valor venal de imóvel adotado pelo Município para a cobrança de IPTU, nos termos do art. 9 e art. 13 ambos da Lei Estadual n /00: Artigo 9º - A base de cálculo do imposto é o valor venal do bem ou direito transmitido, expresso em moeda nacional ou em UFESPs (Unidades Fiscais do Estado de ): 1º - Para os fins de que trata esta lei, considera-se

6 valor venal o valor de mercado do bem ou direito na data da abertura da sucessão ou da realização do ato ou contrato de doação. (...) Artigo 13 - No caso de imóvel, o valor da base de cálculo não será inferior: I - em se tratando de imóvel urbano ou direito a ele relativo, ao fixado para o lançamento do Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana - IPTU; (...) Assim, tem-se que a legislação estabeleceu piso para a base de cálculo do tributo, que não será inferior ao valor venal adotado para o cálculo do IPTU. Contudo, o Decreto Estadual nº /09 modificou a base de cálculo do imposto ao estabelecer que, tratando de transmissão de imóvel no Município de, será fixado na maior das seguintes importâncias: a) O valor venal de mercado do bem imóvel declarado pelo contribuinte; b) O valor venal de referência do Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis inter vivos ITBI. Dessa forma, é inegável a constatação de ofensa ao princípio da legalidade na adoção de base de cálculo de ITBI para majorar o imposto devido, uma vez que a base de cálculo de imposto não pode ser determinada senão por meio de lei, nos termos do que dispõe o art. 150, inciso I, da Constituição Federal e art. 97, inciso II, 1º, do Código Tributário Nacional, a saber: Art Sem prejuízo de outras garantias

7 asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça; Art. 97. Somente a lei pode estabelecer: (...) II - a majoração de tributos, ou sua redução, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; (...) 1º Equipara-se à majoração do tributo a modificação da sua base de cálculo, que importe em torná-lo mais oneroso. E. Tribunal de Justiça: Nesse sentido é o posicionamento atual deste MANDADO DE SEGURANÇA - TRIBUTÁRIO ITCMD - IMÓVEL URBANO - A base de cálculo é o valor venal para fins de IPTU - Alteração da base de cálculo, por Decreto, para o denominado Valor Venal de Referência (VVR) - Ofensa ao princípio da legalidade - Sentença concessiva da segurança - Reexame necessário desacolhido e apelação não provida. (Apelação n ,, Rel. Des. Ponte Neto, 8ª Câmara de Direito Público, j ). MANDADO DE SEGURANÇA - Impetração para o fim de afastar a exigibilidade do ITCMD nos termos do Decreto Estadual Paulista nº / Afronta aos artigos 150, inciso I, da Constituição Federal, e 97, inciso II, 1º, do Código Tributário Nacional, que proíbem a instituição ou aumento de tributos a não ser mediante lei - Acolhimento da pretensão dos contribuintes - Incidência dos artigos 9º e 13 da Lei nº / Precedentes jurisprudenciais - Apelação não provida - Reexame necessário não provido. (Apelação nº , Limeira, Rel. Des. Fermino Magnani Filho, 5ª Câmara de Direito Público).

8 APELAÇÃO CÍVEL - Mandado de Segurança ITCMD Base de Cálculo - Base de cálculo que deve levar em conta o valor venal do imóvel, nos termos da Lei Estadual nº / Ilegalidade do Decreto nº / Alteração legislativa que criou nova base de cálculo sem, contudo, haver o mínimo respaldo legal - Inteligência do artigo 97, inciso II, 1º, do Código Tributário Nacional - Violação ao princípio da legalidade - Sentença mantida - Recurso improvido (Apelação n ,, Rel. Des. Silvia Meirelles, 6ª Câmara de Direito Público, ). TRIBUTÁRIO. IMPOSTO SOBRE TRANSMISSÃO CAUSA MORTIS E DOAÇÃO DE QUAISQUER BENS OU DIREITOS (ITCMD). BASE DE CÁLCULO. DECRETO Nº /2009. Vulnera o 1º do inciso II do art. 97 do Código Tributário Nacional a alteração, por meio de decreto regulamentar, da base de cálculo de tributo. Não provimento da remessa obrigatória e da apelação. (11ª Câmara de Direito Público, Apelação Cível nº , j , Rel. Des. Ricardo Dip). Portanto, era mesmo de rigor o reconhecimento da violação de direito líquido e certo do particular, pela adoção de base de cálculo diversa que majorou o imposto de ITCMD devido, por meio de Decreto Estadual, em violação ao princípio da legalidade, nos termos do art. 150, inciso I, da Constituição Federal e art. 97, inciso II, 1º, do Código Tributário Nacional. Ademais, no tocante ao pedido de dedução das dívidas do monte-mor para fins de apuração do ITCMD,

9 também será mantida a r. sentença recorrida, no sentido da admissibilidade. Nesse mesmo sentido: INVENTÁRIO Recolhimento do ITCMD Pedido de exclusão de dívida do espólio da base de cálculo do imposto Cabimento Tributo que não deve incidir sobre a totalidade do patrimônio inventariado, mas apenas sobre a herança líquida transmitida aos herdeiros, já abatidas as dívidas Inteligência dos artigos e 1.997, CC e 9º, da Lei /2000 Débito que, no entanto, ainda está sub judice Cabimento do aguardo da definição do quantum devido Agravo provido em parte. (Apelação Cível nº , 9ª Câmara de Direito Privado; j.02/06/2015, Rel. Galdino Toledo Júnior). No mais, verifica-se que a r. sentença recorrida bem analisou as questões controvertidas e merece confirmação por seus próprios e jurídicos fundamentos, a teor do artigo 252 do Regimento Interno do Tribunal de Justiça do Estado de, que assim dispõe: nos recursos em geral, o relator poderá limitar-se a ratificar os fundamentos da decisão recorrida, quando suficientemente motivada, houver de mantêla. Ante o exposto, nega-se provimento aos recursos oficial e voluntário, mantendo-se, nos termos em que proferida, a r. sentença de Primeiro Grau. ANTONIO CELSO FARIA Relator