TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO São Paulo

Transcrição

1 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelação nº , da Comarca de Taubaté, em que é apelante GUSTAVO HENRIQUE SCHALCH, são apelados PREFEITO MUNICIPAL DE TAUBATÉ (E OUTROS(AS)) e AUDITOR FISCAL DE TRIBUTOS MUNICIPAIS DE TAUBATÉ. ACORDAM, em 14ª Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de, proferir a seguinte decisão: "Negaram provimento ao recurso. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores HENRIQUE HARRIS JÚNIOR (Presidente sem voto), GERALDO XAVIER E JOÃO ALBERTO PEZARINI., 19 de maio de CLÁUDIO MARQUES RELATOR Assinatura Eletrônica

2 VOTO Nº 7549 Órgão Julgador: 14ª Câmara de Direito Público Apelação nº: Apelante: Gustavo Henrique Schalch Apelado: Município de Taubaté Comarca: Taubaté APELAÇÃO Mandado de Segurança ISSQN incidente sobre atividade notarial e de registro Legitimidade da cobrança Precedentes do STF R. Sentença mantida Recurso não provido. Trata-se de recurso de apelação interposto por Gustavo Henrique Schalch nos autos do mandado de segurança impetrado pelo apelante contra suposto ato coator do Sr. Prefeito do Município de Taubaté e o Sr. Auditor Fiscal de Tributos Municipais de Taubaté. O juízo a quo, na r. sentença exarada às fls. 184/193 denegou a segurança impetrada e extinguiu o processo com resolução do mérito. Em suas razões, o apelante reiterou o alegado na inicial e demais manifestações, sustentando em síntese a não incidência do tributo sobre os serviços notariais e a existência de decisão transitada em julgado declarando a inconstitucionalidade dos itens 21 e da Lei Complementar 116/2003 e Lei Complementar Municipal de Taubaté 108/2003. O recurso foi recebido, processado e contrarrazoado. É o relatório. O recurso não comporta provimento. Cuida-se de mandado de segurança impetrado com vistas a obtenção da ordem para que os impetrados se abstenham de praticar quaisquer atos Apelação nº Voto nº 2

3 de fiscalização, apuração de valores e lançamentos de ISSQN incidente sobre os serviços notariais. Com efeito, foi reconhecida pelo E. Supremo Tribunal Federal a constitucionalidade da cobrança de ISS sobre a renda auferida com a prestação de serviços públicos de registros públicos, cartorários e notariais delegados, como os previstos nos itens 21 e da lista anexa à Lei Complementar nº 116/03, na ação direta de inconstitucionalidade n 3.089, como se pode aferir abaixo: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. ITENS 21 E 21.1 DA LISTA ANEXA À LEI COMPLEMENTAR 116/2003. INCIDÊNCIA DO IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA ISSQN SOBRE SERVIÇOS DE REGISTRO PÚBLICOS, CARTORÁRIOS E NOTARIAIS. CONSTITUCIONALIDADE. Ação Direta de Inconstitucionalidade ajuizada contra os itens 21 e 21.1 da Lista Anexa à Lei Complementar 116/2003, que permitem a tributação dos serviços de registros públicos, cartorários e notariais pelo Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza ISSQN. Alegada violação dos arts. 145, II, 156, III e 236, caput, da Constituição, porquanto a matriz constitucional do Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza permitiria a incidência do tributo tão-somente sobre a prestação de serviços de índole privada. Ademais, a tributação da prestação dos serviços notariais, também ofenderia o art. 150, VI, a e 2º e 3º da Constituição, na medida em que tais serviços públicos são imunes à tributação recíproca pelos entes federados. As pessoas que exercem atividade notarial não são imunes à tributação, porquanto a circunstância de desenvolverem os respectivos serviços com intuito lucrativo invoca a exceção prevista no art. 150, 3º da Constituição. O recebimento de remuneração pela prestação dos serviços confirma, ainda, capacidade contributiva. A imunidade recíproca é uma garantia ou prerrogativa imediata de entidades políticas federativas, e não de particulares que executem, com inequívoco intuito lucrativo, serviços públicos mediante concessão ou delegação, devidamente remunerados. Não há diferenciação que justifique a tributação dos serviços públicos concedidos e a não-tributação das atividades delegadas. Ação Direta de Inconstitucionalidade conhecida, mas julgada improcedente. ( Relator Ministro Joaquim Barbosa) Outra não é a posição adotada por essa C. Câmara de Direito Apelação nº Voto nº 3

4 Público: APELAÇÃO Mandado de segurança ISS sobre serviços de registros públicos, cartoriais e notariais, previsto na Lei Complementar Municipal nº 1.611/03. Ordem concedida. Cobrança em consonância com a LC 116/03, declarada constitucional pelo Supremo Tribunal Federal. ADIn Inconstitucionalidade da lei municipal afastada. Recurso provido. (Apelação nº , Comarca: Ribeirão Preto, Relator João Alberto Pezarini, julgamento 30 de agosto de 2012) Apelação. Ação declaratória de direito. Imposto sobre serviços de qualquer natureza. Serviços notariais e de registro. Base de cálculo. Preço do serviço. Inaplicabilidade do tratamento fiscal diferenciado estatuído no artigo 9º, 1º, do Decreto-lei 406/68. Precedente da corte e do Superior Tribunal de Justiça. Recurso denegado. (Apelação nº , Comarca: São Simão, Relator Geraldo Xavier, julgamento 04 de abril de 2013) Dessa forma, a incidência de ISS sobre a prestação de serviços de registros públicos, cartorários e notariais delegados exercidos em caráter privado, não viola o artigo 150, inciso VI, a e parágrafo 3 e artigo 236, da Constituição Federal. Tão pouco há que se falar ainda em bitributação, porque o Imposto de Renda é de competência da União Federal e tem como fato gerador a renda e proventos de qualquer natureza, enquanto que o ISS incide sobre a prestação de serviços previstos em lista de Lei Complementar. Frisa-se que o apelado exerce atividade estatal delegada, nos termos do artigo 236, caput, da Constituição Federal. Os serviços notariais e de registro são exercidos em caráter privado, por delegação do Poder Público. À eles é facultado contratarem escreventes para auxiliá-los no desempenho de seu trabalho, nos termos do artigo 20 da Lei nº 8.935/94. Esta possibilidade retira de seu trabalho o caráter pessoal. de Justiça: No mesmo sentido, confira-se jurisprudência do Superior Tribunal Apelação nº Voto nº 4

5 TRIBUTÁRIO. ISS. ATIVIDADE NOTARIAL E DE REGISTRO PÚBLICO. REGIME DE TRIBUTAÇÃO FIXA. ART. 9º, 1º, DO DECRETO-LEI 406/68. NÃO CABIMENTO. ATIVIDADE EMPRESARIAL. PRECEDENTES. 1. Não se aplica à atividade notarial e de registros públicos a sistemática de recolhimento de ISS prevista no art. 9º, 1º, do Decreto-Lei n. 406/68, porquanto tal benefício só se aplica aos casos em que há prestação de serviço especializado, com responsabilidade pessoal e sem caráter empresarial. No caso dos serviços em questão, há nítido caráter empresarial. 2. O Supremo Tribunal Federal já reconheceu o caráter empresarial da atividade cartorária e que sobre ela deve incidir ISS, tomando por base a capacidade contributiva dos notários e tabeliães (ADI /DF, Rel. Min. Carlos Britto, Rel. p/ Acórdão Min. Joaquim Barbosa, Tribunal Pleno, DJe 1º ). 3. A jurisprudência do STJ é pacífica ao determinar a incidência de ISS sobre serviços cartorários na forma variável. Precedentes. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp /RS, SEGUNDA TURMA, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, DJe de 13/12/2012) (grifei) No mais, tem-se que não obstante os termos da decisão proferida em sede de Mandado de Segurança, que garantiu o direito à não incidência, não se pode com isso entender que referida decisão gera efeitos ad infinitum. A proposito tem-se a súmula a 239 do STF que restringe os efeitos da decisão que declara indevida a cobrança de imposto apenas ao período que foi discutido, não abrangendo outros exercícios. Dessa forma a r. sentença deve ser mantida por seus próprios fundamentos, os quais ficam inteiramente adotados como razão de decidir pelo não provimento do recurso, como autoriza o artigo 252 do Regimento Interno deste Tribunal: Artigo 252: Nos recursos em geral, o relator poderá limitar-se a ratificar os fundamentos da decisão recorrida, quando, suficientemente motivada, houver de mantê-la Anote-se que o Superior Tribunal de Justiça tem prestigiado esse Apelação nº Voto nº 5

6 entendimento, quando predominantemente reconhece: "a viabilidade de o órgão julgador adotar ou ratificar o juízo de valor firmado na sentença, inclusive transcrevendo-a no acórdão, sem que tal medida encerre omissão ou ausência de fundamentação no decisum. Neste sentido as decisões do Colendo Superior Tribunal de Justiça: REsp n /RS, Relator Ministro João Otávio de Noronha, Segunda Turma, j ; REsp n /ES, Relator Ministro Castro Meira, Segunda Turma, j ; REsp n /DF, Relator Ministro Fernando Gonçalves, Quarta Turma, j A corroborar com a r. sentença, decisão recente deste Egrégio Tribunal de Justiça em que se discute a cobrança do ISS incidente sobre serviços notariais no Município de Taubaté: Apelação. Mandado de Segurança. ISS incidente sobre serviços de registros públicos, cartorários e notariais. Pretensão de reconhecimento do direito líquido e certo à inexigibilidade de ISS. Sentença que concedeu a segurança para obstar fiscalização tributária, apuração de valores e lançamento do ISS sobre as atividades desenvolvidas pela impetrante no exercício de 2013, ante a existência de anterior decisão judicial, transitada em julgado em , que afastou a exação por considerá-la inconstitucional. Controle incidental da constitucionalidade que foi feito na motivação da sentença e do acórdão, não gerou coisa julgada material e que, por dispor sobre relação jurídica continuativa, pode ser revisado (art. 471, I, do CPC/1973). Pretensão à reforma. Acolhimento. Julgamento da ADI pelo STF, que resultou na declaração de constitucionalidade da cobrança de ISS sobre os serviços em questão. Possibilidade de fiscalização e incidência de ISS em relação aos fatos geradores ocorridos a partir do trânsito em julgado da referida ADI, no que se inclui o exercício de Recurso provido. (Apelação nº ; Relator(a): Ricardo Chimenti; Comarca: Taubaté; Órgão julgador: 18ª Câmara de Direito Público; Data do julgamento: 10/12/2015; Data de registro: 15/12/2015) Ante todo o exposto, nega-se provimento ao recurso. CLÁUDIO MARQUES Relator Apelação nº Voto nº 6