PROJECT FINANCE. Alberto Faro. São Paulo, 22 de março de 2017

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1 PROJECT FINANCE Alberto Faro São Paulo, 22 de março de 2017

2 Financiamento na modalidade Project Finance Fluxo de caixa do empreendimento é a fonte primária de recursos para pagamento da dívida contraída Isolamento do empreendimento financiado (Sociedade de Propósito Específico SPE) Responsabilidade limitada dos acionistas da SPE perante o financiador: principais garantias são os recebíveis e os ativos do empreendimento. Alocação de riscos mediante rede contratual (preferencialmente às partes que estejam mais aptas a absorvê-los) Projeto financiável = rede de contratos Patrocinadores 100% do controle Aporte de capital aprox. 20% do investimento total SPE Financiadores/ Investidores Mútuo/ Emissão de Títulos ou valores mobiliários (aprox. 80% do investimento total) Segurança jurídica: estabilidade do marco regulatório Aspectos jurídicos relevantes Arranjo institucional: estrutura organizacional racional; atuação eficiente dos órgãos do setor; fiscalização adequada. Arranjo contratual: regras claras; alocação de riscos; indenização; garantias do financiamento.

3 Principais Garantias em Project Finance Visão Geral Existem duas modalidades de Project Finance: Non-recourse project finance Esta modalidade não envolve recursos dos patrocinadores ou acionistas da sociedade do projeto, não podendo qualquer garantia atingir seu patrimônio. É conhecida, portanto, como a modalidade mais pura de financiamento de projetos, utilizada nos casos em que o projeto consegue se financiar, em que seus próprios bens e recursos são dados em garantia aos financiadores. Exemplos de garantias utilizadas nesta modalidade de financiamento são as garantias reais e a propriedade fiduciária. Limited recourse project finance Esta modalidade conta com recursos de patrocinadores ou acionistas externos da sociedade do projeto, podendo as garantias acessarem o patrimônio do patrocinador ou acionista limitado a certas circunstâncias e/ou importâncias máximas. Exemplos de garantias utilizadas nesta modalidade de financiamento são o Equity Support Agreement, a fiança bancária e a garantia corporativa.

4 Principais Garantias em Project Finance Visão Geral Existem duas modalidades de Project Finance: No que diz respeito ao project finance puro, as garantias são, em geral, divididas em dois tipos: 1. Garantias reais, sendo as mais comuns Hipoteca e Penhor; e 2. Propriedade Fiduciária, sendo as mais comuns Alienação Fiduciária e Cessão Fiduciária. Em geral, os tipos de garantias são bem semelhantes. No entanto, no âmbito de project finance, existem diferenças importantes entre elas, principalmente para o Financiador: Falência e Recuperação Judicial Na propriedade fiduciária, o bem alienado ou cedido fiduciariamente não integra a massa falida do devedor, podendo ser objeto de pedido de restituição por parte do credor fiduciário. Neste sentido, o credor fiduciário não se sujeita, no que diz respeito ao valor do bem a ele alienado em garantia, à preferência estabelecida em favor dos credores trabalhistas, conforme a Lei de Falências. Já em relação às garantias reais, o bem integra a massa falida do devedor, devendo entrar no rol de concurso de credores.

5 Principais Garantias em Project Finance Project Finance envolve um pacote de garantias (security package) de diferentes naturezas, podendo ser real e pessoal, acessória e principal, típica e atípica. Em linhas gerais, as garantias são prestadas pela sociedade de propósito específico SPE ao financiador externo. Essas garantias, em sua grande maioria, recaem sobre ativos e direitos vinculados ao empreendimento, compreendendo inclusive os recebíveis, ações ou quotas da SPE. Penhor de Contas Bancárias e Cessão Fiduciária de Contas Bancárias Hipoteca e Alienação Fiduciária de bem imóvel Penhor de Ações/Quotas e Alienação Fiduciária de Ações/Quotas As principais garantias prestadas podem ser encontradas na imagem a direita e serão especificadas a seguir. Garantias As garantias precisam ser bem estruturadas. Cessão Fiduciária de Direitos Creditórios e Cessão Fiduciária de Bens Creditórios

6 Visão Geral É a modalidade de garantia utilizada em limited recourse project finance. Quando o enhancement é necessário? necessário? enhancement é v v v Riscos alocados de forma inaceitável ao financiador ou não alocados; Ausência de previsibilidade esperada ou para endereçar risco específico na percepção do financiador; Percepção de risco é bastante variável segundo diversos fatores: época, ambiente político, institucional, tecnologia, etc. Tipos de Enhancement Essencialmente, garantia dos sponsors ou de terceiros, como: v Obrigação de aportes adicionais do sponsor (Equity Support Agreement ESA); v Fiança bancária ou cartas de crédito; v Garantia corporativa do sponsor; e v Seguros

7 Equity Support Agreement (ESA) Conceito Compromisso de aporte de recursos financeiros que o acionista ou a sociedade patrocinadora assume por exigência dos financiadores para o fim de prover recursos para a SPE caso esta tenha esgotado os seus recursos próprios e necessite de recursos adicionais ou na ocorrência de eventos de inadimplemento no âmbito do contrato de financiamento. Ordinário: aporte ordinário do patrocinador, proporcional e pari passu ao do financiador, acordado no início do projeto. Extraordinário: aporte em caso de eventos extraordinários específicos. Principais Eventos Project Completion concluir implementação do projeto (p. Ex., insuficiência de recursos para a conclusão da obra, sobrecustos da obra) Dívida insuficiência de recursos para pagamento de serviço da dívida Riscos específicos de cada projeto (p. ex. Término antecipado da concessão por caducidade, não preenchimento das contas reservas do projeto, etc.) Função Função garantidora do risco do crédito (semelhante a uma fiança ou aval) e do risco de construção e conclusão do empreendimento financiado. Patrocinadores / Acionistas

8 Equity Support Agreement (ESA) Formas 1. Aumento de Capital Social da SPE 2. Empréstimo subordinado Limitações A responsabilidade dos patrocinadores em aportar/desembolsar recursos no âmbito do ESA podem ser limitadas por: Tempo: durante a fase específica do projeto, até o atendimento de determinadas condições (p. ex. Índices econômico-financeiros) Valor: (i) global: montante máximo de aportes e/ou (ii) individual: limites aplicáveis a eventos específicos. Exceções ESA pode prever hipóteses em que o patrocinador ficará isento de qualquer obrigação de aportar/desembolsar recursos, tais quais: exercício do step-in right pelo financiador; Caso fortuito ou força maior; Fato do príncipe; Obrigações que excedam limites de tempo e valor previstos no próprio ESA. Vantagem contábil Mesmo que cumpra função semelhante a de uma fiança ou aval, o ESA apresenta uma vantagem contábil para os patrocinadores uma vez que o compromisso de aporte/desembolso no âmbito do ESA não precisa ser contabilizado como um passivo, não travando a capacidade de endividamento do patrocinador em outros projetos. Essa avaliação, contudo, deve ser efetuada caso a caso pelo contador ou auditor das empresas envolvidas.

9 Fiança Bancária Instituição Financeira (Fiadora) Obrigação Acessória: Fiança Credor (Beneficiário) Comissão ($) Devedor da Obrigação (Afiançado) Obrigação Principal Características Deve ter escopo limitado, cobrindo somente determinados riscos bem delimitados, sob pena de descaracterizar o financiamento de projetos; São reservadas para garantia de obrigações bastante específicas e importantes, sendo prestadas por prazos normalmente não superiores a um ano, ainda que sujeitos a renovação. Geralmente, possui custos elevados: necessidade de prestação de contra-garantias; Rápida liquidação e compromisso típico dos bancos em honrar a dívida (exceto em caso de ordem judicial); Idealmente, similar à carta de crédito e crédito documentário; Ainda é sujeita a questões quanto ao princípio da acessoriedade do CC. v Por exemplo, se pendente alguma controvérsia entre as partes quanto a existência, exigibilidade ou valor da obrigação garantida. Financiamento BNDES/FI-FGTS X Bancos Comerciais

10 Garantia Corporativa Tipicamente, a garantia corporativa é prestada pelo acionista, como um reforço às obrigações principais do sponsor no ESA, ou diretamente pelo sponsor, como instrumento direto de execução. Objetivo É garantia on first demand à primeira demanda ou solicitação. Características Compromete o balanço do acionista; Geralmente, é incondicional, ou seja, não contingente à tentativa de cobrança de valores ou exigência de performance primeiramente do devedor principal; No Brasil, é, tipicamente, de natureza acessória, sendo sua exigibilidade condicionada à obrigação principal. No entanto, renùncias e benefícios de ordem/divisão e exonerações do CC podem ser negociados/obtidos; Há riscos de discussões judiciais, no que diz respeito à exceções invocadas pelo devedor para obstar o pagamento.

11 Matriz de Riscos Risco Definição Alocação (Público ou Privado) Fatores de Mitigação Risco de Construção Risco de atrasos ou sobrecustos na conclusão das obras necessárias à prestação dos serviços Privado Celebração de contrato EPC a preço fixo e prazo Empréstimo certo; subordinado Seguro-garantia de conclusão da obra (performance bond) Risco de Financiamento Risco de captação de recursos, em condições financeiras adequadas, necessários à realização dos investimentos exigidos, até que o projeto possa gerar caixa próprio Risco de Operação Risco de problemas nas atividades de operação e manutenção do projeto, com prejuízos à receita e integridade dos ativos Patrocinadores / Acionistas Privado Celebração de term sheet prévio confirmando disposição do banco para financiamento; Celebração do contrato de financiamento em bases project finance; e Antecipação de capital próprio até a realização dos desembolsos Mutuantes / Bancos Privado Celebração de Contrato O&M de longo prazo, com preço fixo e penalidades por falhas; e Seguros de operação

12 CONTATOS foto Alberto Faro Sócio Financiamento de Projetos e Infraestrutura afaro@machadomeyer.com.br