TEMA 9: CONTORNOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

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1 TEMA 9: CONTORNOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Aos servidores titulares de cargos efetivos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, incluídas suas autarquias e fundações, é assegurado regime de previdência de caráter contributivo e solidário, mediante contribuição do respectivo ente público, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critérios que preservem o equilíbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo (Art. 40, da CRFB/88) EMENTÁRIO DE TEMAS: Contornos Constitucionais da Administração Pública. Aposentadoria do servidor público; estabilidade no serviço público; LEITURA OBRIGATÓRIA MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. São Paulo. Atlas. LEITURA COMPLEMENTAR: CARVALHO, Kildare Gonçalves. Direito Constitucional. Belo Horizonte. Del Rey. SILVA, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. São Paulo. Malheiros. ROTEIRO DE AULA 1

2 ESTUDO DE CASO: Ressalvada a revisão prevista em lei, os proventos da inatividade regulam-se pela lei vigente ao tempo em que o militar, ou o servidor civil reuniu os requisitos necessários. (Súmula 359.) É incompatível com a Constituição norma que institui contribuição à saúde incidente sobre o valor de proventos e pensões de servidores públicos, no interregno das EC 20/1998 e 41/2003. (AI RG, Rel. Min. Presidente Cezar Peluso, julgamento em , Plenário, DJE de , com repercussão geral.) No mesmo sentido: AI AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em , Segunda Turma, DJE de (...) a alegação de que os critérios de cálculo de alíquota de contribuição previdenciária relativos a equilíbrio financeiro e atuarial deveriam ser necessariamente estabelecidos por lei em sentido formal foi rechaçada pelo Plenário do STF no julgamento da na ADI MC, Rel. Min. Sydney Sanches (...). (RE AgR, voto da Rel. Min Cármen Lúcia, julgamento em , Primeira Turma, DJE de ) Agravo regimental no recurso extraordinário. Contribuição social incidente sobre o abono de incentivo à participação em reuniões pedagógicas. Impossibilidade. Somente as parcelas incorporáveis ao salário do servidor sofrem a incidência da contribuição previdenciária. (RE AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em , Segunda Turma, DJE de ) Servidor público. Aposentadoria. Cômputo do tempo rural. Comprovação do recolhimento da previdência social. Período anterior à EC 20, de Necessidade. Precedente. (AI 2

3 AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em , Segunda Turma, DJE de ) Magistrados e pensionistas de magistrados aposentados que entraram na magistratura quando vigente a CR de Reiteração dos argumentos de que a EC 20/1998 e a EC 41/2003 não alcançariam os servidores que ingressaram na carreira antes da promulgação da CR de Ausência de norma de imunidade tributária absoluta que assegure aos agravantes o direito adquirido de não se sujeitarem à contribuição previdenciária. Descumprimento da ADI Precedentes. (Rcl MC-AgR, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em , Plenário, DJE de ) Art. 2º e expressão 8º do art. 10, ambos da EC 41/2003. Aposentadoria. Tempus regit actum. Regime jurídico. Direito adquirido: não ocorrência. A aposentadoria é direito constitucional que se adquire e se introduz no patrimônio jurídico do interessado no momento de sua formalização pela entidade competente. Em questões previdenciárias, aplicam-se as normas vigentes ao tempo da reunião dos requisitos de passagem para a inatividade. Somente os servidores públicos que preenchiam os requisitos estabelecidos na EC 20/1998, durante a vigência das normas por ela fixadas, poderiam reclamar a aplicação das normas tinham completado os requisitos para a aposentadoria quando do advento das novas normas constitucionais, passaram a ser regidos pelo regime previdenciário estatuído na EC 41/2003, posteriormente alterada pela EC 47/2005. Ação direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. (ADI 3.104, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em , Plenário, DJ de ) Inconstitucionalidade. Ação direta. Seguridade social. Servidor público. Vencimentos. Proventos de aposentadoria e pensões. Sujeição à incidência de contribuição previdenciária, por força de emenda constitucional. Ofensa a outros direitos e garantias individuais. Não ocorrência. Contribuição social. Exigência patrimonial de natureza tributária. Inexistência de norma de imunidade tributária absoluta. Regra não retroativa. Instrumento de atuação do Estado na área da previdência social. Obediência aos princípios da solidariedade e do equilíbrio financeiro e atuarial, bem como aos objetivos constitucionais de universalidade, equidade na forma de participação no custeio e diversidade da base de financiamento. Ação julgada improcedente em relação ao art. 4º, caput, da EC 41/2003. Votos vencidos. Aplicação dos arts. 149, caput; 150, I e III; 194; 195, caput, II, e 6º; e 201, caput, da CF. Não é inconstitucional o art. 4º, caput, da EC 41, de , que instituiu contribuição previdenciária sobre os proventos de aposentadoria e as pensões dos servidores públicos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, incluídas suas autarquias e fundações. (ADI e ADI 3.128, Rel. p/ o ac. Min. Cezar Peluso, julgamento em , Plenário, DJ de ) No mesmo sentido: RE AgR, Rel. Min Cármen Lúcia, julgamento em , Primeira Turma, DJE de ; AI ED, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em 1º , Primeira Turma, DJE de ; AI AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em , Primeira Turma, DJ de ; AI AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em , Primeira Turma, DJE de ; AI AgR, Rel. Min. Marco Aurélio, julgamento em , Primeira Turma, DJE de ; ADI 3.188, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em , Plenário, DJ de Vide: AI AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em , Segunda Turma, DJE de ; RE AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em , Segunda Turma, DJE de

4 Os servidores que ingressaram no serviço público antes da EC 41/2003, mas que se aposentaram após a referida emenda, possuem direito à paridade remuneratória e à integralidade no cálculo de seus proventos, desde que observadas as regras de transição especificadas nos arts. 2º e 3º da EC 47/2005. (RE , Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em , Plenário, DJE de , com repercussão geral.) Aposentadoria especial de servidor público. Art. 40, 4º, da CF. Aplicação do art. 57 da Lei 8.213/1991. A inexistência de norma estadual que estabeleça critérios para a aferição das condições especiais de trabalho que prejudiquem a saúde ou integridade física dos servidores públicos não impede o julgamento do mandado de injunção. A indefinição desses critérios decorre da omissão legislativa objeto do mandado de injunção. (MI AgR, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em 1º , Plenário, DJE de ) Enquanto não for regulamentado o art. 40, 4º, da CR, o presidente da República é parte legítima para figurar no polo passivo de mandado de injunção em que se discute a aposentadoria especial de servidor público. (MI AgR, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em , Plenário, DJE de ) Os parâmetros alusivos à aposentadoria especial, enquanto não editada a lei exigida pelo texto constitucional, são aqueles contidos na Lei 8.213/1991, não cabendo mesclar sistemas para, com isso, cogitar-se de idade mínima. (MI 758-ED, Rel. Min. Marco Aurélio, julgamento em , Plenário, DJE de ) No mesmo sentido: MI 795, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em , Plenário, DJE de ; MI 788, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em , Plenário, DJE de (...) a EC 19/1998, que alterou o art. 41 da CF, elevou para três anos o prazo para a aquisição da estabilidade no serviço público e, por interpretação lógica, o prazo do estágio probatório. (STA 263-AgR, Rel. Min. Presidente Gilmar Mendes, julgamento em , Plenário, DJE de ) (...) constata-se que o dispositivo impugnado padece de inconstitucionalidade, na medida em que considera o exercício não abusivo de um direito constitucional direito de greve como falta grave ou fato desabonador da conduta no serviço público, a ensejar a imediata exoneração do servidor público em estágio probatório, mediante processo administrativo próprio. (...) Além disso, o dispositivo impugnado explicita uma diferenciação de efeitos do exercício do direito de greve entre servidores estáveis e não estáveis, imputando consequência gravosa apenas aos primeiros, consubstanciada no ato de imediata exoneração. A CF de 1988 não alberga nenhuma diferenciação nesse sentido. (ADI 3.235, voto do Rel. p/ o ac. Min. Gilmar Mendes, julgamento em , Plenário, DJE de ) Vide: RE , Rel. p/ o ac. Min. Cármen Lúcia, julgamento em , Primeira Turma, DJE de O Tribunal julgou parcialmente procedente pedido formulado em ação direta ajuizada pelo governador do Estado do Rio de Janeiro para declarar a inconstitucionalidade da alínea g, I, e da alínea a, IV, ambas do art. 178 da Constituição estadual, que, preveem, respectivamente, 4

5 que o defensor público, após dois anos de exercício na função, não perderá o cargo senão por sentença judicial transitada em julgado, e ser prerrogativa daquele requisitar, administrativamente, de autoridade pública e dos seus agentes ou de entidade particular, certidões, exames, perícias, e outros documentos e providências necessários ao exercício de suas atribuições. Quanto à citada alínea g, considerou-se o advento da EC 19/1998, que ao alterar o art. 41 e respectivos parágrafos, passou a prever a estabilidade de servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público somente após três anos de efetivo exercício, bem como a perda do cargo de servidor público estável tanto por sentença judicial transitada em julgado quanto mediante processo administrativo, assegurada a ampla defesa, e procedimento de avaliação periódica de desempenho, na forma de lei complementar, também garantida a ampla defesa. (ADI 230, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgamento em 1º , Plenário, Informativo 573.) A ausência de decisão judicial com trânsito em julgado não torna nulo o ato demissório aplicado com base em processo administrativo em que foi assegurada ampla defesa, pois a aplicação da pena disciplinar ou administrativa independe da conclusão dos processos civil e penal, eventualmente instaurados em razão dos mesmos fatos. Interpretação do art. 125 da Lei 8.112/1990 e do art. 20 da Lei 8.429/1992 em face do art. 41, 1º, da Constituição. (MS , Rel. Min. Maurício Corrêa, julgamento em , Plenário, DJ de ) 5