TEORIA GERAL DAS GARANTIAS. HABEAS CORPUS. HABEAS DATA MANDADO DE INJUNÇÃO. Profa. Me. Érica Rios

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1 TEORIA GERAL DAS GARANTIAS. HABEAS CORPUS. HABEAS DATA MANDADO DE INJUNÇÃO. Profa. Me. Érica Rios

2 DIREITOS FUNDAMENTAIS E GARANTIAS DOS DIREITOS Tutela dos direitos e garantias fundamentais Direito e garantia são sinônimos? divergência doutrinária Direito = garantia Direito é declaratório / Garantia é assecuratória Remédios constitucionais como garantias dos direitos (2ª corrente) [...] o problema que temos diante de nós não é filosófico, mas jurídico e, num sentido mais amplo, político. Não se trata de saber quais e quantos são esses direitos, qual é sua natureza e seu fundamento, se são direitos naturais ou históricos, absolutos ou relativos, mas sim qual é o modo mais seguro para garanti-los, para impedir que, apesar das solenes declarações, eles sejam continuamente violados (BOBBIO, A era dos direitos, 2002, p. 25)

3 REMÉDIOS/GARANTIAS CONSTITUCIONAIS Meios colocados à disposição dos indivíduos e cidadãos para provocar a atuação das autoridades em defesa do padecimento de direitos declarados. O termo garantia tem abrangência maior do que remédio constitucional, já que por garantia poder-se-á compreender todo e qualquer instrumento necessário à concretização dos direitos declarados pela CF. (GRINOVER, 1990) Garantias dos direitos fundamentais são todas as limitações que o Poder Público sofre, e, pois, não apenas aquelas decorrentes dos remédios constitucionais. (FERREIRA FILHO; SILVA; TAVARES) Podem ser preventivos ou restaurativos

4 HABEAS CORPUS Art. 5, LXI - não haverá prisão, salvo em caso de flagrante delito ou por ordem judicial, escrita e fundamentada. LXVIII - conceder-se-á HC sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder. LXXVII - são gratuitas as ações de HC e HD, e, na forma da lei, os atos necessários ao exercício da cidadania. Três espécies: Liberatório: quando já consumada a constrição ou violação da referida liberdade. Preventivo: quando na iminência de se consumar lesão. Nesta última hipótese, a medida a ser concedida é um salvo-conduto, uma ordem para que a pessoa não sofra violação de sua liberdade. De ofício: art. 654, 2 do CPP - Os juízes e os tribunais têm competência para expedir de ofício ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que alguém sofre ou está na iminência de sofrer coação ilegal.

5 HABEAS CORPUS Sem formalidades (qualquer pessoa pode impetrar, sem rito ou forma específicos) Na petição, o autor é denominado impetrante e o indivíduo em nome de quem se postula a ordem é denominado paciente, sendo o autor do constrangimento denominado autoridade coatora ou simplesmente impetrado. Não pode ser impetrado em caso de: Estado de Sítio (art. 139, I e II) Punições militares (art. 142, 2º) Não pode para discutir o mérito. Contudo, será cabível para aferir os pressupostos formais de aplicação do referido ato, tais como a hierarquia da autoridade sancionadora e da sancionada, a pena suscetível de aplicação (que não pode ser vedada pelo ordenamento), o ato praticado e sancionado(que deve estar relacionado com a função).

6 HABEAS DATA Art. 5, LXXII - conceder-se-á habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público; b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Lei 9.507/97, art. 1, ú: Considera-se de caráter público todo registro ou banco de dados contendo informações que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que não sejam de uso privativo do órgão ou entidade produtora ou depositária das informações.

7 HABEAS DATA Finalidade: acesso às informações sobre o indivíduo e a proteção da verdade dessas informações contida nos dados de registros de caráter público. Objetivos: Assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público. Viabilizar a retificação de dados, na hipótese da não opção por processo sigiloso, judicial ou administrativo. Obtenção de ordem judicial para a anotação nos assentamentos do interessado, de contestação ou explicação sobre dado verdadeiro mas justificável e que esteja sob pendência judicial ou amigável.

8 Não serve para ter acesso a dados de terceiros, exceto se o paciente não puder ajuizá-lo e o impetrante for seu parente e demonstre a defesa do direito à privacidade dele. Também possível a sua impetração por terceiros se os impetrantes forem herdeiros ou cônjuges de um falecido, com a finalidade de proteger a sua memória em face de dados indevidos ou incorretos. HABEAS DATA Cabimento: art. 8 da Lei 9.507/97 I - recusa ao acesso às informações ou do decurso de mais de 10 dias sem decisão; II - recusa em fazer-se a retificação ou do decurso de mais de 15 dias, sem decisão; ou III - recusa em fazer-se a anotação a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de 15 dias sem decisão.

9 MANDADO DE INJUNÇÃO Art. 5, LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania. Lei /2016, art. 2 : Conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta total ou parcial de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania. ú: Considera-se parcial a regulamentação quando forem insuficientes as normas editadas pelo órgão legislador competente.

10 MANDADO DE INJUNÇÃO Cabimento: Norma de eficácia limitada Pretensão não for meramente mudança em legislação já existente Pretensão não for extrair a interpretação do tribunal sobre legislação já existente Art. 8 º da Lei /16: Reconhecido o estado de mora legislativa, será deferida a injunção para: I - determinar prazo razoável para que o impetrado promova a edição da norma regulamentadora; II - estabelecer as condições em que se dará o exercício dos direitos, das liberdades ou das prerrogativas reclamados ou, se for o caso, as condições em que poderá o interessado promover ação própria visando a exercê-los, caso não seja suprida a mora legislativa no prazo determinado. ú: Será dispensada a determinação a que se refere o inciso I do caput quando comprovado que o impetrado deixou de atender, em mandado de injunção anterior, ao prazo estabelecido para a edição da norma.

11 MANDADO DE INJUNÇÃO Legitimidade: Autor = qualquer pessoa que se sinta prejudicada pela omissão legislativa Réu = autoridade do órgão competente para a expedição da norma regulamentadora da vontade constitucional. E se o CN não tomar providências? O STF reconhece, diante da ciência do CN de que está em mora e de sua continuada omissão, o direito de o interessado pleitear indenização pelos danos decorrentes da impossibilidade de exercitar seu direito constitucional tendo em vista a inércia legislativa abusiva.

12 3 o O indeferimento do pedido por insuficiência de prova não impede a renovação da impetração fundada em outros elementos probatórios. MANDADO DE INJUNÇÃO Efeitos da decisão (divergência doutrinária): Para quem entende que o Judiciário tem de solucionar o caso concreto, propõe-se que a decisão tenha efeitos erga omnes, para que não reste violado o princípio da isonomia. (MI 708-0/STF) Decisão com efeito inter partes, evitando intromissão indevida do Judiciário em função que pertence ao Legislativo. Solução da Lei /16: Art. 9 º: A decisão terá eficácia subjetiva limitada às partes e produzirá efeitos até o advento da norma regulamentadora. 1 o Poderá ser conferida eficácia ultra partes ou erga omnes à decisão, quando isso for inerente ou indispensável ao exercício do direito, da liberdade ou da prerrogativa objeto da impetração. 2 o Transitada em julgado a decisão, seus efeitos poderão ser estendidos aos casos análogos por decisão monocrática do relator.

13 MANDADO DE INJUNÇÃO COLETIVO Art. 12 da Lei /16: O mandado de injunção coletivo pode ser promovido: I - pelo MP, quando a tutela requerida for especialmente relevante para a defesa da ordem jurídica, do regime democrático ou dos interesses sociais ou individuais indisponíveis; II - por partido político com representação no CN, para assegurar o exercício de direitos, liberdades e prerrogativas de seus integrantes ou relacionados com a finalidade partidária; III - por organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos 1 (um) ano, para assegurar o exercício de direitos, liberdades e prerrogativas em favor da totalidade ou de parte de seus membros ou associados, na forma de seus estatutos e desde que pertinentes a suas finalidades, dispensada, para tanto, autorização especial; IV - pela DP, quando a tutela requerida for especialmente relevante para a promoção dos direitos humanos e a defesa dos direitos individuais e coletivos dos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art. 5 o da CF.

14 MANDADO DE INJUNÇÃO COLETIVO Art. 12, ú: Os direitos, as liberdades e as prerrogativas protegidos por mandado de injunção coletivo são os pertencentes, indistintamente, a uma coletividade indeterminada de pessoas ou determinada por grupo, classe ou categoria. Art. 13 da Lei /16: No mandado de injunção coletivo, a sentença fará coisa julgada limitadamente às pessoas integrantes da coletividade, do grupo, da classe ou da categoria substituídos pelo impetrante, sem prejuízo do disposto nos 1 o e 2 o do art. 9 o.