DIREITO CONSTITUCIONAL REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS

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1 DIREITO CONSTITUCIONAL REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS Atualizado até 13/10/2015

2 REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS Os remédios constitucionais funcionam como garantias fundamentais, mecanismos prestacionais em defesa dos direitos fundamentais. Administrativos: artigo 5º, XXXIV CF88 (direito de petição e direito de obtenção de certidões) sem advogado e sem pagamento de taxas, para defender o direito de petição e o direito de obtenção de certidões é utilizado o mandado de segurança, em regra geral. Judiciais: artigo 5º, LXVIII a LXXIII CF88. MANDADO DE INJUNÇÃO ARTIGO 5º LXXI CF88 Inovação da CF88 para defender o constitucionalismo brasileiro contra a síndrome de inefetividade das normas constitucionais. Conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania. Visa defender os direitos fundamentais dependentes de regulamentação. Pressupostos para impetração do MI: impossibilidade de exercício do direito fundamental + inexistência da lei. A base legal do MI é um pouco precária. Possui sede na CF e não possui regulamentação infraconstitucional, se aplicando por analogia a lei do mandado de segurança (lei /2009). Modalidades: Mandado de injunção individual deverá ser impetrado por pessoa natural ou jurídica, nacional ou estrangeira, cujo direito esteja à míngua de uma norma que o regulamente. Mandado de injunção coletivo em que pese não existir disposição constitucional expressa sobre a modalidade coletiva da ação, a jurisprudência vem reconhecendo essa possibilidade, sendo legitimados ativos para a sua propositura os mesmos que podem impetrar o mandado de segurança coletivo. Qualquer pessoa pode impetrar o MI. A jurisprudência do STF admite legalidade ativa ad causam aos sindicatos para a instauração, em favor de seus membros ou associados, do mandado de injunção coletivo. Isso quer dizer que o sindicato não precisa de autorização expressa dos sindicalizados para impetrar mandado de injunção coletivo.

3 Polo passivo: autoridade, órgão ou poder responsável por legislar sobre o tema. Não cabe cautelar medida de urgência em sede de MI, segundo o supremo. HABEAS DATA ARTIGO 5º LXXII CF88 Surgiu em 1988 e tem o compromisso com a intimidade, a vida privada. Natureza jurídica mista: ação constitucional e ação civil de rito sumário mais célere. É uma peça de prova pré-constituída, a regra é de não constituir a dilação probatória. O habeas data é um remédio gratuito. Possui previsão constitucional e legislação infraconstitucional lei 9507/97. Tutela os direitos presentes no artigo 5º X CF88 intimidade e vida privada, e também o direito a informação previsto no artigo 5º XXIII. Conceder-se-á habeas data para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou banco de dados de entidades governamentais ou de caráter público; para a retificação de dados; complementar dados pessoas incompletos, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. Remédio personalíssimo, só pode ser utilizado por quem é legítimo titular da informação pessoal. Excepcionalmente, os herdeiros do falecido podem fazer uso da ação. Polo passivo: autoridade coatora de um banco de dados público ou privado, desde que possua caráter público. As certidões para a defesa de direitos e esclarecimentos de situações deverão ser expedidas no prazo improrrogável de quinze dias, contado do registro do pedido no órgão expedidor. Registrado o pedido de certidão e não atendido, o remédio cabível será o mandado de segurança e não o habeas data. Trata-se de direito líquido e certo de obter certidões expedidas pelas repartições públicas. Importante: não cabe o habeas data se não houve recusa de informações por parte da autoridade administrativa. Não cabe habeas data: em face da negativa de dados públicos; para acessar provas de concurso ou recorreção; para acessar processo administrativo denegado; para acessar informações sobre terceiros.

4 A petição inicial deverá ser instruída de prova: da recusa ao acesso às informações ou do decurso de mais de dez dias sem decisão; da recusa em fazer-se a retificação ou do decurso de mais de quinze dias, sem decisão; da recusa em fazer-se a anotação a que se refere o 2º do artigo 4º ou do decurso de mais de quinze dias sem decisão. AÇÃO POPULAR ARTIGO 5º LXXIII CF88 Qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência. Surgiu na constituição de 1934, porém nenhuma constituição brasileira trouxe tanta importância à ação popular quanto a CF88. Só pode ser proposta pelo cidadão, no sentido restrito, que é o eleitor. No polo passivo figurarão o agente que praticou o ato, a entidade lesada e os beneficiários do ato ou contrato lesivo ao patrimônio público. O Ministério Público, parte pública autônoma, funciona como fiscal da lei, mas se o autor popular desistir da ação poderá promover o seu prosseguimento. Desde que presentes os requisitos legais (periculum in mora e fumus boni iuris), é possível a concessão de liminar, podendo a ação popular ser tanto preventiva como repressiva. HABEAS CORPUS ARTIGO 5º LXVIII CF88 Previsto nas constituições brasileiras desde a de Remédio mais antigo da história das Constituições brasileiras. Conceder-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder. O impetrante poderá ser qualquer pessoa física em sua própria defesa, em favor de terceiro, o MP, pessoa jurídica em favor de pessoa física, juízes e tribunais (de ofício). O HC é gratuito e pode ser formulado sem advogado, não tendo de obedecer a nenhuma formalidade processual ou instrumental. Não é exigida capacidade civil para ingressar com HC.

5 O HC tem natureza jurídica de ação judicial. Habeas corpus é o instrumento do direito processual penal, mediante o qual alguém, preso, detido ou ameaçado em seu direito de ir e vir, por ilegalidade ou abuso de poder, tem o direito subjetivo público de exigir, em juízo, do Estado, cumprimento de prestação jurisdicional, consistente na devolução imediata de seu status quo ante a liberdade física de locomoção, ameaçada ou violada por ato arbitrário de autoridade. O habeas corpus será preventivo (o pedido é de salvo-conduto) quando alguém se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder (a restrição à locomoção ainda não se consumou). Quando a constrição ao direito de locomoção já se consumou, estaremos diante do HC liberatório ou repressivo (o pedido é o alvará de soltura), para cessar a violência ou coação. Por razões de disciplina e hierarquia, o constituinte entendeu de proibir o habeas corpus contra punições militares. É o que dispõe o artigo 142, 2º da Constituição Federal de 1988: não caberá habeas corpus em relação a punições disciplinares militares. Não devemos esquecer que o constituinte originário é ilimitado juridicamente e, como tal, pode excepcionar a si mesmo. A exceção é válida, portanto. Contudo, todo cuidado é necessário. O STF, em memorável decisão do Ministro Moreira Alves, admitiu o cabimento de HC se a discussão em torno da punição militar se alojasse na legalidade do ato e não no mérito. MANDADO DE SEGURANÇA ARTIGO 5º LXIX CF88 É criação brasileira e está previsto nas constituições desde a de O mandando de segurança coletivo é inovação da CF88. Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público. O direito líquido e certo é aquele que pode ser demonstrado de plano mediante prova pré-constituída, sem a necessidade de dilação probatória. O legitimado ativo é o detentor de direito líquido e certo não amparado por habeas corpus ou habeas data. Já o impetrado é a autoridade coatora responsável pela ilegalidade ou abuso de poder, autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público. O prazo decadencial para impetração do mandado de segurança é de 120 dias, contato da ciência pelo interessado, do ato a ser

6 impugnado; findo o prazo de 120 dias não é mais possível impetrar mandado de segurança, mas é possível perfeitamente ajuizar ação ordinária. O mandado de segurança pode ser repressivo de ilegalidade ou abuso de poder já praticados, ou preventivo, quando estivermos diante de ameaça a violação de direito líquido e certo do impetrante. A grande diferença entre o mandado de segurança individual e o coletivo reside em seu objeto e na legitimação ativa. O mandado de segurança coletivo busca a preservação (preventivo) ou a reparação (repressivo) de interesses coletivos e pode ser impetrado por partido político com representação no Congresso Nacional (pelo menos um representante em qualquer das Casas) ou por organização sindical, entidade de classe ou associação esta última desde que esteja legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos 01 ano em defesa dos interesses de seus membros ou associados. O requisito de um ano em funcionamento só é exigido para as associações, com o intuito de evitar que sejam criadas apenas para a impetração do remédio. Segundo jurisprudência consolidada, como se trata de substituição processual, não há necessidade de autorização expressa de cada um dos associados. Súmulas importantes: Não cabe mandado de segurança contra lei em tese. Não cabe mandado de segurança contra ato judicial passível de recurso ou correição. Não cabe mandado de segurança contra decisão judicial com trânsito em julgado. O mandado de segurança não é substitutivo de ação de cobrança as indenizações devem ser cobradas por meio de ação ordinária. Praticado ato por autoridade, no exercício de competência delegada, contra ela cabe mandado de segurança ou a medida judicial. Controvérsia sobre matéria de direito não impede concessão de mandado de segurança. A entidade de classe tem legitimação para o mandado de segurança ainda quando a pretensão veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria. Não cabe mandado de segurança contra os atos de gestão praticados pelos administradores de empresas públicas, de sociedades de economia mista e de concessionárias/permissionárias de serviço público. O que pode ser discutido é a legalidade. Negativa de certidões geram propositura do mandado de segurança.