Aula 11 RECURSO ORDINÁRIO. As hipóteses de cabimento do recurso ordinário encontram-se previstas no artigo 895 da CLT.

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1 Aula 11 RECURSO ORDINÁRIO 1. HIPÓTESES DE CABIMENTO As hipóteses de cabimento do recurso ordinário encontram-se previstas no artigo 895 da CLT. O artigo prevê duas possibilidades para a interposição do recurso, a do inciso I e a do inciso II. a) Primeira Hipótese de RO (inciso I) Art. 895, CLT. Cabe recurso ordinário para a instância superior: I - das decisões definitivas ou terminativas das Varas e Juízos, no prazo de 8 (oito) dias; e Segundo este inciso as decisões definitivas ou terminativas proferidas pelo juiz do trabalho (sentença) poderão ser impugnadas por meio do RO. O RO interposto em face de uma sentença terá a sua folha de rosto dirigida ao juiz do trabalho, enquanto a sua folha de razões deve ser endereçada ao TRT, nos termos do artigo 895, I da CLT. RECURSO ORDINÁRIO Trabalho Tribunal Regional do Trabalho da Região Juiz do Folha de Rosto Razões do Recurso b) Segunda hipótese de RO (inciso II) 1

2 Art. 895, CLT. Cabe recurso ordinário para a instância superior: II - das decisões definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais, em processos de sua competência originária, no prazo de 8 (oito) dias, quer nos dissídios individuais, quer nos dissídios coletivos. O inciso II estabelece que, diante de uma decisão definitiva (com resolução de mérito) ou terminativa (sem resolução de mérito) do TRT em uma ação de sua competência originária, cabe o Recurso Ordinário, o qual será julgado pelo TST. São ações de competência originária do TRT aquelas em que: a lei estabelece que devem ser ajuizadas perante o TRT; a lei estabelece que o TRT funcionará como órgão de 1ª instância; Decisão TRT RO TST (em ação de sua competência originária) RECURSO ORDINÁRIO Folha de rosto Presidente do TRT Tribunal Superior do Trabalho Razões do Recurso A ação rescisória e o mandado de segurança são os exemplos mais comuns de ação de competência originária de Tribunais. Ação Rescisória A legislação vigente estabelece que se a decisão a ser desconstituída trata-se de uma sentença proferida pelo juiz do trabalho, a ação rescisória deverá ser dirigida ao Tribunal Regional do Trabalho. Caso a decisão a ser rescindida seja proferida pelo TRT, a competência será do próprio Tribunal de onde 2

3 se originou o acórdão. Por fim, se o acórdão a ser desconstituído foi proferido pelo Tribunal Superior do Trabalho, a competência para processar e julgar a ação rescisória é do próprio Tribunal Superior do Trabalho. A súmula 158 do TST estabelece que cabe RO da decisão do TRT em ação rescisória. Observese: Súmula 158, TST. Da decisão do Tribunal Regional do Trabalho, em ação rescisória, cabível é o recurso ordinário para o Tribunal Superior do Trabalho, em face da organização judiciária trabalhista. Em síntese: COMPETÊNCIA - AÇÃO RESCISÓRIA Decisão a ser desconstituída Juízo competente Sentença TRT TRT TRT TST TST Mandado de Segurança Segundo Mauro Schiav 1 Em razão do aumento da competência da Justiça do Trabalho, os Mandados de Segurança passaram a ser cabíveis contra atos de outras autoridades, além das judiciárias, como nas hipóteses dos incisos III e IV do art. 114, da CF, em face dos Auditores Fiscais e Delegados do Trabalho, Oficiais de Cartório que recusam o registro de entidade sindical, e até mesmo atos dos membros do Ministério Público do Trabalho em Inquéritos Civis Públicos, uma vez que o inciso IV do art. 114 diz ser da competência da justiça trabalhista o mandamus quando o ato questiondado envolver matéria sujeita à sua jurisdição. Art. 114, CF. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: (...) III. as ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV. os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição; 1 SCHIAV, Mauro. Manual de Direito Processual do Trabalho. 2 ed. São Paulo: LTr, 2010, p (...) 3

4 A depender de quem seja a autoridade a autoridade coatora a lei estabelece o juízo competente para processar e julgar o mandado de segurança, conforme exposto no quadro a seguir: COMPETÊNCIA - MANDADO DE SEGURANÇA Autoridade coatora Juízo competente Auditor fiscal do trabalho; JUIZ Superintendente regional do trabalho; Oficial de cartório (quando recusar-se a registrar a entidade sindical); Membro do Ministério Público do Trabalho (inquéritos civis) JUIZ TRT TRT TRT TST TST A súmula 201 do TST estabelece que das decisões dos TRT s em mandado de segurança cabe RO para o TST. Observe-se: Súmula 201, TST. Da decisão do Tribunal Regional do Trabalho em mandado de segurança cabe recurso ordinário, no prazo de 8 (oito) dias, para o Tribunal Superior do Trabalho, correspondendo igual dilação para o recorrido e interessados apresentarem razões de contrariedade. Vale relembrar: Há decisões interlocutórias que são impugnáveis mediante recurso ordinário de imediato. Seguem algumas hipóteses: Cabe recurso ordinário da decisão interlocutória do juiz do trabalho que acolhe a exceção de incompetência territorial e remete os autos para juízo subordinado a outro TRT, por ser terminativa do feito, nos termos do art. 799, 2º da CLT e súmula 214, c, TST. Observe-se: Art. 799, CLT. Nas causas da jurisdição da Justiça do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspensão do feito, as exceções de suspeição ou incompetência. 1º - As demais exceções serão alegadas como matéria de defesa. 2º - Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, 4

5 podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final. SUM 214, TST. DECISÃO INTERLOCUTÓRIA. IRRECORRIBILIDADE. Na Justiça do Trabalho, nos termos do art. 893, 1º, da CLT, as decisões interlocutórias não ensejam recurso imediato, salvo nas hipóteses de decisão: c) que acolhe exceção de incompetência territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juízo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2º, da CLT. Também cabe RO da decisão do juiz que declara a incompetência absoluta e determina a remessa dos autos para outro ramo do poder judiciário por ser também terminativa do feito. 2 ESTRUTURA DO RECURSO ORDINÁRIO O Recurso Ordinário é formado pela folha de rosto e pela folha de razões. A folha de rosto é encaminhada para o juízo a quo, para que seja realizado o primeiro exame dos pressupostos de admissibilidade do recurso (legitimidade, capacidade, interesse processual, tempestividade, depósito, custas e regularidade de representação, entre outros). Preenchidos os pressupostos, o juízo a quo recebe o recurso, abre vista à outra parte para apresentar contrarrazões no prazo de 8 dias, conforme estabelece o art. 900 da CLT. Em seguida, o recurso será remetido para o Tribunal ad quem, que analisará o mérito e julgará o recurso (folha de razões). A folha de rosto é endereçada ao juízo que proferiu a decisão recorrida, que analisará os pressupostos de admissibilidade, por isso, sugerimos nessa folha sejam apresentados os pressupostos de admissibilidade do recurso, bem como, o requerimento de intimação da outra parte para que ofereça contrarrazões e, por fim, a remessa dos autos ao juízo ad quem. A folha de razões, por sua vez, é o recurso propriamente dito. Pode ser composta pelos seguintes tópicos: I. Preliminares de Mérito II. Prejudiciais de Mérito 5

6 III. Mérito IV. Requerimentos Finais Em síntese: RECURSO ORDINÁRIO. Folha de Rosto (Juízo a quo) Pressupostos de Admissibilidade (intrínsecos e extrínsecos) Folha Razões (Juízo ad quem) I. Preliminares de Mérito II. Prejudiciais de Mérito III. Mérito IV. Requerimentos Finais Segue estrutura da folha de rosto de folha e de razões que na sequência será detalhada: 3 ANÁLISE DOS TÓPICOS DO RECURSO ORDINÁRIO Folha de Rosto do Recurso Ordinário I. ENDEREÇAMENTO A folha de rosto deve ser endereçada para o Juízo que proferiu a decisão. Portanto, se a proposta apresentar um caso em que tenha sido proferida uma sentença (art. 895, I, CLT) a folha de rosto de rosto deve ser dirigida ao juiz do trabalho. Exemplos: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE. 6

7 Caso RO recurso ordinário seja de uma decisão do TRT em uma ação de sua competência originária, o recurso deve ser dirigido ao presidente do TRT. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA... REGIÃO. II. QUALIFICAÇÃO A qualificação do Recurso Ordinário é simples, uma vez que, em regra, tanto o recorrente, quanto o recorrido, já se manifestaram nos autos, de modo que se dispensa a qualificação completa das partes, a qual será substituída pela expressão "já qualificado nos autos em epígrafe" para o recorrente e também qualificado para o recorrido. Exemplo: NOME DO RECORRENTE, já qualificado nos autos em epígrafe, em que contende com NOME DO RECORRIDO, também qualificado, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado, com fulcro no artigo 893, II e 895, I da CLT, interpor RECURSO ORDINÁRIO para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da Região No recurso ordinário, é fundamental analisar qual é o caso da proposta. O artigo 895 prevê a hipótese de interposição de RO do inciso I e a hipótese do inciso II, sendo imprescindível a inclusão do inciso pertinente ao problema. III. PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE Sugerimos que os pressupostos de admissibilidade a seguir apresentados sejam incluídos na folha de rosto do recurso ordinário: legitimidade, capacidade e interesse processual (pressupostos intrínsecos), tempestividade, depósito recursal, custas processuais e regularidade de representação (pressupostos extrínsecos). 7

8 Quanto aos pressupostos intrínsecos (legitimidade, capacidade e interesse processual), basta afirmar que estão presentes, descriminando os extrínsecos, da seguinte maneira: a tempestividade: não exige muitos dados, basta mencionar que o recurso é tempestivo, pois foi interposto no prazo de 8 dias contados da publicação da sentença. em relação ao depósito recursal três informações são necessárias: valor do depósito, prazo do recolhimento do depósito e guia de recolhimento. DEPÓSITO RECURSAL (Súmula 245, TST) no valor de R$ no prazo de por meio da guia GFIP Sum. 245, TST. O depósito recursal deve ser feito e comprovado no prazo alusivo ao recurso. A interposição antecipada deste não prejudica a dilação legal. Sum. 426, TST. DEPÓSITO RECURSAL. UTILIZAÇÃO DA GUIA GFIP. OBRIGA-TORIEDADE (editada em decorrência do julgamento do processo TST-IUJEEDRR ) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e Nos dissídios individuais o depósito recursal será efetivado mediante a utilização da Guia de Recolhimento do FGTS e Informações à Previdência Social GFIP, nos termos dos 4º e 5º do art. 899 da CLT, admitido o depósito judicial, realizado na sede do juízo e à disposição deste, na hipótese de relação de trabalho não submetida ao regime do FGTS. Vale relembrar as hipóteses em que não será realizado o depósito. Nestas, o reclamado poderá não mencionar o depósito recursal na prova. Observe-se: Parte Recorrente Condenação em Depósito Fundamento pecúnia Reclamante - Não Art. 899, 4 Reclamado Não Não Súmula 161, TST Reclamado beneficiário Sim Não Art. 3, VII, Lei da Justiça Gratuita 1060/50 (alterado LC 132/2009) Reclamado Sim Sim Art. 899, CLT 8

9 Reclamado Sim Não Súmula 86, TST Massa falida Reclamado Empresa em liquidação extrajudicial Sim Sim Súmula 86, TST Fazenda Sim Não Art. 1, IV, DL 779/69 Por fim, as CUSTAS PROCESSUAIS, assim como no depósito recursal, podem variar em razão da parte e em razão da fase processual. As custas processuais SEMPRE serão pagas pela parte vencida na fase de conhecimento. O recolhimento é efetuado por meio de GUIA GRU dentro do prazo de interposição de recurso, no importe de 2% sobre o valor da condenação ou, na ausência deste, 2%, em regra, sobre o valor da causa. Observe-se os exemplos a seguir: Exemplo 1: Sentença de total improcedência recurso do reclamante As custas processuais foram recolhidas no valor de R$, correspondente a 2% do valor da causa, no prazo do recurso, por meio de guia GRU, nos termos do artigo 789, 1º da CLT. Exemplo 2: Sentença parcialmente procedente sucumbência recíproca, Reclamado é a parte vencida RO interposto pelo Reclamado (empregador) As custas processuais foram recolhidas no valor de R$, correspondente a 2% do valor da condenação, no prazo do recurso, por meio da guia GRU anexa, nos termos do artigo 789, 1º da CLT. Exemplo 3: Sentença parcialmente procedente sucumbência recíproca, Reclamado é a parte vencida RO interposto pelo Reclamante (empregado): como o reclamado é o vencido o recorrente (reclamante) não precisar recolher custas e assim tratar das custas na folha de rosto do RO. 9

10 Exemplo 4: Recorrente, vencido, é beneficiário da justiça gratuita: neste caso o recorrente não precisa recolher custas, logo não é preciso tratar delas na folha de rosto do RO. IV. REQUERIMENTOS FINAIS Exemplo: Diante do exposto, requer-se o recebimento do presente recurso, a intimação da outra parte para apresentar contrarrazões ao recurso ordinário, no prazo de 8 dias, conforme estabelece artigo 900 da CLT e, a posteriormente, a remessa para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da Região. Folha de Razões do Recurso Ordinário I. ENDEREÇAMENTO A folha de razões do Recurso Ordinário deve ser endereçada para o TRT, na hipótese do artigo 895, I, CLT (decisão proferida por um juiz do trabalho sentença) ou para o TST, na hipótese do artigo 895, II, CLT (decisão proferida pelo TRT em ações de sua competência originária), nos moldes dos exemplos abaixo. Exemplo Artigo 895, I, CLT: EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA REGIÃO. Exemplo Artigo 895, II, CLT: COLENDO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO 10

11 Após o endereçamento, faz-se um elogio à sentença ou ao acórdão e em seguida um pedido de reforma para, ato contínuo, expor as razões propriamente ditas. Exemplo: EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA REGIÃO RAZÕES DO RECURSO ORDINÁRIO A respeitável sentença não merece ser mantida, razão pela qual requer a sua reforma. II. PRELIMINARES DE MÉRITO O recurso ordinário pode ser manejado tanto para a correção dos errores in judicando, quanto dos errores in procedendo, ou seja, sua finalidade pode ser a de reformar (função rescisória do recurso), corrigindo as injustiças ou reexaminando as provas, ou a de anular (função rescindente) a sentença, respectivamente. 2 ERROR IN PROCEDENDO PRELIMINAR DE MÉRITO DO RO SENTENÇA ERROR IN JUDICANDO MÉRITO DO RO A preliminar de mérito do RO está relacionada às nulidades processuais, em outras palavras, aos vícios do processo, que ensejam a nulidade da decisão proferida (error in procedendo). Logo, as alegações do recorrente em preliminar de mérito versam sobre matéria processual, neste momento não se discute o mérito. 2 LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7.ed. São Paulo: Ltr, p

12 No tópico da preliminar de mérito requer-se: nulidade da sentença E retorno dos autos ao Juízo a quo; Os exemplos mais comuns no exame de ordem são: Nulidade de citação; Cerceamento de defesa (exemplos: súmula 357, TST; ausência de prova pericial quando há pedido de adicional de periculosidade ou insalubridade); Julgamento citra petita, ultra petita ou extra petita (Arts. 126, 128 e 460, CPC) Decisão sem fundamentação. OJ 142 da SDI-1 do TST: é nula a decisão dos embargos com efeito modificativo quando o juiz não permite a manifestação da parte. Exemplo: I Preliminar 01 Cerceamento de Defesa O reclamante postulou adicional de horas extras e para comprová-la levou duas testemunhas em audiência. O juiz indeferiu a sua oitiva por estarem litigando contra o reclamado, sob protestos daquele. (Fatos) Segundo a súmula 357 do TST, não torna suspeita a testemunha o simples fato de estar litigando ou de ter litigado contra o mesmo empregador. Tal indeferimento da prova implica cerceamento de defesa e, portanto, violação ao art. 5, LV da CF. (Fundamento) Diante do exposto, requer a nulidade da sentença e o retorno dos autos para o Juízo a quo, a fim de que seja reaberta a instrução processual e ouvida a testemunha. Sucessivamente, caso não seja acolhida a Preliminar, requer a análise do mérito. (Pedido) 12

13 Com o intuito de manter coerência entre as idéias, a finalização do tópico das preliminares de mérito, bem como, das prejudiciais de mérito, sempre devem concluir de forma que possibilite a discussão do mérito da causa, na hipótese do Juízo não acolher as alegações destes tópicos. Exemplo: Sucessivamente, caso não seja acolhida a preliminar que se passe a análise dos itens a seguir expostos. Atenção: Em regra, em preliminar: de contestação: requer-se a extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos do art. 267 do CPC. de recurso ordinário: requer-se a nulidade da sentença e o retorno dos autos ao juízo de primeiro grau. PRELIMINAR DE MÉRITO RECURSO ORDINÁRIO CONTESTAÇÃO Requer a NULIDADE DA SENTENÇA Requer a EXTINÇÃO DO PROCESSO E RETORNO DOS AUTOS (arts. 267 do CPC) 13

14 III. PREJUDICIAIS DE MÉRITO As prejudiciais de mérito englobam os assuntos relacionados à prescrição e à decadência, matéria que, se acolhida, obsta a análise do direito material, pois enseja a extinção do processo COM resolução do mérito. Tanto o Reclamado, quanto o Reclamante, poderão tratar da prescrição na prejudicial de mérito. Certamente, o reclamante não arguirá pela primeira vez a prescrição em sede de recurso ordinário, mas poderá postular a reforma da sentença que acolher mal a prescrição. Como exemplo podemos citar a sentença em que o juiz acolhe a prescrição bienal, extinguindo o processo com resolução do mérito. Em prejudicial de mérito, no RO, o Reclamante, poderá arguir que não decorreu mais de dois anos entre a extinção do contrato de trabalho e o ajuizamento da ação, com o objetivo de afastar o acolhimento da prescrição e a consequente extinção do processo. Por outro lado, da sentença que não acolhe a prescrição bienal, poderá ser interposto RO pelo Reclamado, requerendo o seu acolhimento. O reclamado, poderá ainda argüir a prescrição pela primeira vez em sede de RO, conforme autoriza a súmula 153 do TST, que dispõe: Súmula 153, TST. Não se conhece de prescrição não argüida na instância ordinária. Na Justiça do Trabalho, a instância ordinária compreende o Juízo de 1º grau, bem como, os Tribunais Regionais do Trabalho. Em síntese: *poderão recorrer: SE, o juiz: - rcte e rcdo; tratou da prescrição na sentença - se o juiz julgou mal; 14

15 - PEDIR: reforma da sentença; PRESCRIÇÃO não tratou da prescrição - o reclamado Seguem exemplos: - deverá lembrar a súmula 153, TST, ou seja, que o reclamado poderá arguir a prescrição pela primeira vez em sede de RO; - Buscar: prescrição bienal, quinquenal e total. - PEDIR: extinção do processo com resolução do mérito (art. 269, IV). Exemplo 1: RO interposto pelo Reclamante em face de sentença que acolheu a prescrição bienal. O juiz acolheu a prescrição bienal muito embora a reclamatória trabalhista tenha sido ajuizada antes de decorridos dois anos do término do contrato de trabalho. (Fatos) A sentença não merece ser mantida, pois o artigo 7º, XXIX da CF, artigo 11, I, da CLT e súmula 308, I, TST a ação, quanto a créditos resultantes das relações de trabalho, prescreve dois anos após a extinção do contrato de trabalho. Ocorre que é de apenas 1 ano o lapso temporal entre a extinção do contrato de trabalho e a propositura da reclamatória trabalhista. (Fundamento) Diante do exposto, requer a reforma da sentença, a fim de que seja afastada a prescrição bienal. Sucessivamente, requer a análise do mérito. (Pedido) Exemplo 2: RO interposto pelo Reclamado arguindo, pela primeira vez, a prescrição bienal. O Juízo a quo condenou o reclamado ao pagamento das verbas rescisórias oriundas do contrato de trabalho extinto no dia 10 de fevereiro de 2007, inobstante o ajuizamento da ação tenha ocorrido apenas em maio de (Fatos) 15

16 Segundo o artigo 7º, XXIX da CF, 11, I, da CLT e súmula 308, I, TST opera-se a prescrição bienal quando o ajuizamento de reclamatória trabalhista ocorrer após o prazo de dois anos contados do término do contrato de trabalho. A ação in casu já ultrapassou o limite legal, tendo em vista que a reclamatória foi proposta em abril de Ademais, cumpre ressaltar que a súmula 153 do TST, admite o conhecimento da prejudicial ora arguida por se tratar de instância ordinária. (Fundamento) Diante do exposto, requer a extinção do processo, com resolução do mérito, nos termos do artigo 269, IV do Código de Processo Civil e, sucessivamente, caso não seja acolhida a prejudicial de mérito, requer a análise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido) IV. MÉRITO As alegações do recurso ordinário devem atacar a sentença, tendo em vista que o recurso é interposto em face desta decisão e visa a sua reforma. Portanto, o mérito do RO deve demonstrar os fatos e fundamentos, que dão ensejo a reforma da decisão recorrida. É aconselhável que cada argumento seja desenvolvido em um tópico específico, cujo título evidencie a matéria alegada, isto garantirá clareza e objetividade à prova prático-profissional. Na finalização de cada tópico do mérito deve-se requerer a reforma da sentença. Exemplo: RO do Reclamante III Mérito 01. Horas Extras O Juízo a quo julgou improcedente o pedido de condenação do Reclamado ao pagamento de horas extras, bem como, os seus reflexos em descanso semanal remunerado e com este em aviso prévio, 13º salário, férias acrescidas do terço constitucional, FGTS (depósitos e multa de 40%). (Fatos) A sentença não merece ser mantida, pois restou comprovada a jornada extraordinária, por meio da confissão do preposto do Recorrido, o qual afirmou que a jornada de trabalho do Recorrente somava 50 horas semanais. Claramente houve violação do art. 7º, XIII da CF e do artigo 58, CLT, os quais determinam que é um direito do trabalhador a duração máxima do trabalho de oito horas diárias e 44 horas semanais. (Fundamento) Diante do exposto, requer a reforma da sentença para incluir na condenação o pagamento das horas extraordinárias, assim consideradas todas as horas excedentes da 8ª diária e 44ª semanal, acrescidas do adicional de 50%, nos termos do art. 7º, XVI da Constituição Federal, bem como, dos reflexos. (Pedido) 16

17 V. REQUERIMENTOS FINAIS Nos requerimentos finais do Recurso Ordinário deve-se protestar pelo: conhecimento do recurso, e o acolhimento das preliminares para... (se houver) sucessivamente, o acolhimento das prejudiciais para... (se houver) e sucessivamente, no mérito, provimento do recurso para fins de reforma da sentença para... Diante do exposto, requer conhecimento do recurso, bem como o acolhimento da Preliminar de Mérito para que seja decretada a nulidade da sentença e os autos sejam remetidos ao Juízo a quo, sucessivamente, o acolhimento da prejudicial de mérito para... Sucessivamente, no mérito, requer o seu provimento, para fins de reforma da sentença para.... FINALIZE A SUA PEÇA! Nestes termos, Pede deferimento. Local, data Advogado OAB n 4 SEGUE SUGESTÃO DE MARCAÇÃO DA CLT: Observação: as anotações referem-se a... é apenas para orientá-lo quanto à marcação, não podendo constar de seus post-it s. (referem-se ao fulcro) art. 893, I, CLT e art. 895, I e II, CLT; 17

18 (referem-se ao depósito) súmulas 245; súmula 426, TST; art. 3º, Lei 1060/50; súmula 161, súmula 86, TST; art. 1º, Dec. Lei 779/69, (referem-se às custas) artigos 789, 1º; art. 790, 3º e art. 790-A, CLT (refere-se contrarrazões) artigo 900, CLT (referem-se preliminares) as art. 841, CLT art. 214, CPC art. 5, LV, CF súmula 357, TST, art. 195, 2º, CLT e artigo 5º, LV, CF arts. 128 e 460, CPC OJ 142, SDI-1, TST (referem-se as prejudiciais) súmula 153, TST; art. 7º, XXIX, CF; artigo 11, I, CLT e súmula 18

19 308 TST. 5 RECURSO ORDINÁRIO ADESIVO O recurso adesivo não é um novo recurso, mas sim uma forma de interposição. A interposição de um recurso na sua forma adesiva exige, basicamente, dois requisitos: sucumbência recíproca e a interposição do recurso por uma das partes. Diante da ausência de previsão legal na CLT sobre o recurso adesivo, as normas do CPC são aplicadas subsidiariamente. Na Justiça do Trabalho a forma adesiva de interposição é compatível com o recurso ordinário, recurso de revista, embargos ao TST e agravo de petição (Súmula 283, TST). Súmula 283, TST. O recurso adesivo é compatível com o processo do trabalho e cabe, no prazo de 8 (oito) dias, nas hipóteses de interposição de recurso ordinário, de agravo de petição, de revista e de embargos, sendo desnecessário que a matéria nele veiculada esteja relacionada com a do recurso interposto pela parte contrária. A partir da interposição de um recurso, o Juízo que proferiu a decisão recorrida analisará a presença dos pressupostos de admissibilidade. Se preenchidos tais pressupostos, abre-se vista à parte para que apresente contrarrazões no prazo de 8 dias, momento em que, se quiser, deverá interpor o recurso adesivo (art. 500, I do CPC). Em outras palavras, o prazo para a interposição do recurso adesivo é aquele concedido para a parte contra-arrazoar o recurso principal, portanto, deve ser interposto juntamente com a apresentação das contrarrazões. Assim como o recurso principal, o recurso adesivo enfrentará a análise dos pressupostos de admissibilidade e, posteriormente, abrir-se-á vista à outra parte para que ofereça contrarrazões. Note que o processamento do recurso adesivo é o mesmo do recurso principal. Inclusive, o recurso adesivo é dependente do recurso principal, de forma que se o recurso principal não for conhecido, o adesivo restará prejudicado ou se a parte desistir do recurso principal, o adesivo também não será analisado (art. 500, III, CPC). Art. 500, CPC. Cada parte interporá o recurso, independentemente, no prazo e observadas as exigências legais. Sendo, porém, vencidos autor e réu, ao recurso interposto por qualquer deles poderá aderir a outra 19

20 parte. O recurso adesivo fica subordinado ao recurso principal e se rege pelas disposições seguintes: I - será interposto perante a autoridade competente para admitir o recurso principal, no prazo de que a parte dispõe para responder; II - será admissível na apelação, nos embargos infringentes, no recurso extraordinário e no recurso especial; III - não será conhecido, se houver desistência do recurso principal, ou se for ele declarado inadmissível ou deserto. Parágrafo único. Ao recurso adesivo se aplicam as mesmas regras do recurso independente, quanto às condições de admissibilidade, preparo e julgamento no tribunal superior. A interposição na forma adesiva não dispensa a parte do preparo (depósito e custas) quando lhe caiba fazê-lo (art. 500, único, CPC). O recurso adesivo não será recebido nas seguintes hipóteses: a) quando não recebido o recurso principal; b) quando não recebido o próprio recurso adesivo; c) caso haja desistência do recurso principal. Ressalte-se que é prescindível a concordância da parte ex-adversa para desistência do recurso. PROPOSTA: O empregador, ao comparecer pessoalmente, sem advogado, à audiência de uma ação em que é cobrado o pagamento de horas extras e do adicional de periculosidade calculado sobre a remuneração paga ao empregado, aduz simplesmente nada dever ao empregado. Encerrada a instrução, sem produção de outras provas, sob a alegação de falta de contestação específica dos fatos, é proferida sentença de acolhimento do pedido, com condenação do empregador apenas no pagamento do adicional de periculosidade, calculado sobre a remuneração do empregado. O empregador, intimado da sentença e embora com ela não concorde, não a impugna. O empregado, por sua vez, oferece recurso ordinário, postulando o pagamento das horas extraordinárias. QUESTÃO: Como advogado contratado pelo empregador, no momento em que recebida a intimação para oferecer sua resposta, tomar a providência processual cabível com a intenção de afastar a sucumbência do reclamado. GABARITO OFICIAL A peça processual a ser apresentada corresponde ao recurso ordinário, interposto sob forma adesiva, com alegação de nulidade da sentença, em decorrência de não realização de perícia para apuração de periculosidade, obrigatória, diante do disposto no art. 195, 2º, da CLT. 20

21 COMENTÁRIO Além de arguir a preliminar de mérito, é fundamental mencionar, no mérito do recurso, a violação à súmula 191 do TST e art. 193, 1, da CLT. RESOLUÇÃO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE. NOME DO RECORRENTE, já qualificado nos autos em epígrafe, em que contende com NOME DO RECORRIDO, também qualificado, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado, com fulcro no artigo 893, I e 895, I da CLT, na Súmula 283 do TST e no artigo 500 e ss do CPC, interpor RECURSO ORDINÁRIO ADESIVO para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da Região. destacam: Encontram-se presentes todos os pressupostos de admissibilidade do recurso, dentre os quais se a) Legitimidade, capacidade e interesse processual. b) Tempestividade: as razões ora apresentadas respeitaram o prazo legal de 8 dias, prazo disposto para a parte responder o recurso principal, consoante a súmula 283 do TST e o artigo 500, I do CPC. c) Depósito Recursal: foi recolhido, dentro do prazo do recurso, por meio da guia GFIP anexa, no valor de R$, conforme exige a Súmula 245 do TST. 21

22 d) Custas Processuais: foram recolhidas no importe de R$, correspondentes a 2% do valor da condenação, nos termos do artigo 789, I da CLT, dentro do prazo do recurso, conforme a guia GRU anexa. e) Regularidade de Representação: nos termos do artigo 37 do CPC, o advogado abaixo assinado está devidamente constituído nos autos, conforme a procuração anexa. f) Existência de recurso principal e sucumbência recíproca: o presente recurso ordinário interposto na forma adesiva respeitou os pressupostos de admissibilidade, pois o ora Recorrido também interpôs recurso ordinário em face da sentença proferida, tendo em vista que houve sucumbência recíproca no caso em tela. Diante do exposto, requer o recebimento do presente recurso, a intimação da outra parte para apresentar contrarrazões ao recurso ordinário adesivo no prazo de 8 dias, nos termos do artigo 900, CLT e a posterior remessa ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da Região. Nestes Termos, Pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB n EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA REGIÃO. RAZÕES DO RECURSO ORDINÁRIO ADESIVO A respeitável sentença não merece ser mantida, razão pela qual requer a sua reforma. 22

23 I PRELIMINAR DE MÉRITO 01. DO CERCEAMENTO DE DEFESA O Juízo a quo julgou procedente o pedido de adicional de periculosidade do Recorrido, sem, no entanto, produzir a prova pericial. A decisão fundamentou-se somente na falta de contestação específica dos fatos. (Fatos) Nos termos do artigo 195, 2º da CLT se requerido o adicional de periculosidade, o juiz designar a produção da prova pericial. A ausência de tal prova implica cerceamento de defesa e, portanto, violação ao art. 5º, LV, da CF/88. (Fundamento) Diante do exposto, a nulidade da sentença e a remessa dos autos para o juízo que proferiu a decisão, a fim de que seja produzida a prova pericial. Sucessivamente, caso não seja acolhida a Preliminar, requer a análise do mérito. (Pedido) II MÉRITO 1. DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE A sentença julgou procedente o pedido do ora Recorrido ao condenar a empresa ao pagamento do adicional de periculosidade calculado sobre a remuneração do empregado. (Fatos) A sentença não merece ser mantida, pois nos termos do art. 193, 1 da CLT e da súmula 191 do TST o adicional de periculosidade incide apenas sobre o salário básico e não sobre este acrescido de outros adicionais. Portanto, a decisão de 1º grau não está em consonância com o entendimento pacificado do Tribunal Superior do Trabalho. (Fundamentos) Diante do exposto, requer a reforma da sentença, a fim de excluir da condenação o pagamento do adicional calculado sobre a remuneração do empregado, de modo a ser calculado exclusivamente sobre o salário básico do reclamante. (Pedido) IV - REQUERIMENTOS FINAIS Diante do exposto, requer conhecimento do presente recurso, bem como o acolhimento da preliminar de mérito para que seja determinada a nulidade da sentença e o retorno dos autos ao juízo de primeiro grau afim de que seja reaberta a instrução e, sucessivamente, no mérito, o seu provimento, para 23

24 fins de reforma da sentença para que seja afastada da condenação a base de cálculo do adicional de periculosidade sobre a remuneração do reclamante. Nestes Termos, Pede Deferimento, Local e Data Advogado AOB n 6. CONTRARRAZÕES AO RECURSO ORDINÁRIO A maioria dos recursos, no Processo do Trabalho, é composta pela folha de rosto e pela folha de razões. A primeira, onde constam os pressupostos de admissibilidade, é encaminhada ao juiz que proferiu a decisão, o qual deverá analisar a presença destes pressupostos e, em seguida, caso receba o recurso, deverá intimar a parte contrária para que ofereça contrarrazões ao recurso ora recebido, nos moldes do artigo 900 da CLT. Assim, o recorrido tem a oportunidade para oferecer as contrarrazões de recurso, antes que os autos sejam remetidos ao juízo ad quem. Art. 900, CLT. Interposto o recurso, será notificado o recorrido para oferecer as suas razões, em prazo igual ao que tiver tido o recorrente. O quadro a seguir é diferente dos demais apresentados nesta apostila, pois é auto-explicativo, uma vez que em cada tópico menciona ao aluno o que deve ser arguido. Esclarece-se que é apenas um modelo para auxiliá-lo na memorização, assim como na produção de suas próprias peças. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE. Recorrente: Recorrido: Processo nº: 24

25 NOME DO RECORRIDO, já qualificado nos autos em epígrafe, em que contende com NOME DO RECORRENTE, também qualificado, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado, com fulcro no art. 900 da CLT, OFERECER CONTRARRAZÕES AO RECURSO ORDINÁRIO para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da Região. Encontram-se presentes todos os pressupostos de admissibilidade das contrarrazões do recurso, dentre os quais se destacam: a) Tempestividade: as razões ora apresentadas respeitaram o prazo legal de 8 dias, nos termos do artigo 900 da CLT. b) Regularidade de Representação: o advogado abaixo assinado está devidamente constituído nos autos. Diante do exposto, requer o recebimento das contrarrazões apresentadas e sua remessa ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho. Nestes Termos, Pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB n EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA REGIÃO. CONTRARRAZÕES AO RECURSO ORDINÁRIO A sentença merece ser mantida pelos seus próprios fundamentos. I PRELIMINAR DE MÉRITO 25

26 Arguir a ausência dos pressupostos de admissibilidade. II PREJUDICIAIS MÉRITO III - MÉRITO As contrarrazões devem atacar todos os argumentos apresentados no recurso. III - REQUERIMENTOS FINAIS Conhecimento das contrarrazões; e Acolhimento da Preliminar de Mérito; sucessivamente Acolhimento das Prejudiciais de Mérito e, sucessivamente, NO MÉRITO, que seja negado provimento ao recurso, para que seja mantida a sentença. Nestes Termos, Pede Deferimento, Local e Data Advogado OAB n 26