MUNICÍPIO DE ROLADOR/RS. Parecer 028/13/PJM

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1 Parecer 028/13/PJM Consulente: Departamento de Pessoal. Assunto: Remuneração por serviço extraordinário. Referência: Processo Administrativo nº. 474/2012. Ementa: SERVIDOR. REGIME JURÍDICO. SERVIÇO EXTRAORDINÁRIO. REMUNERAÇÃO. Uma vez demonstrado que o servidor realizou serviço extraordinário por determinação da Administração, forçoso realizar o adimplemento da consequente remuneração, inobstante a ausência de prévia autorização formal. CARGO DE MOTORTISTA. GRATIFICAÇÃO POR DEDICAÇÃO EXCLUSIVA E REGIME DE PLANTÃO (GDEP-MS). Caso alterado o suporte fático para concessão da GDEP-MS, de forma a tornar indevida tal vantagem, deve a Administração, no mesmo ato que realizar o adimplemento da remuneração decorrente da prestação do serviço extraordinário total, proceder ao desconto dos valores pagos erroneamente àquele título. 1. DO RELATÓRIO Para exame e parecer desta Procuradoria Jurídica Municipal, o Departamento de Pessoal, através de sua chefia, encaminhou o processo administrativo em epígrafe, que versa sobre remuneração por serviço extraordinário. termos, in verbis: O consulente requer manifestação jurídica, nos seguintes Encaminho a Vossa Senhoria o PA em apenso, ao tempo que informo ter recebido o requerimento de pagamento das horas extras realizadas pelo funcionário Valdir da Silva Menezes, quando o mesmo realizava o transporte escolar, sendo que essas horas excederam o limite de 80h mensais previstas para quem recebe Gratificação por Dedicação Exclusiva e Regime de Plantão. No entanto visto que não houve Solicitação de Autorização para Realização de Serviços Extraordinários em tempo, Fone/Fax: (55) / (55)

2 encaminho para análise e autorização ou não do pagamento das referidas horas. É o sintético relatório. 2. DO PARECER realizado sem autorização formal. A matéria cinge-se à remuneração de serviço extraordinário O artigo 57, caput, da Lei Municipal nº 56/2001 Regime Jurídico dos Servidores Públicos do Município de Rolador dispõe que a prestação de serviços extraordinários só poderá ocorrer por expressa determinação da autoridade competente, mediante solicitação fundamentada do chefe da repartição, ou de ofício, senão vejamos: Art A prestação de serviços extraordinários só poderá ocorrer por expressa determinação da autoridade competente, mediante solicitação fundamentada do chefe da repartição, ou de ofício. 1º - O serviço extraordinário será remunerado por hora de trabalho que exceda o período normal, com acréscimo de cinqüenta por cento em relação à hora normal. 2º - Salvo nos casos excepcionais, devidamente justificados, não poderá o trabalho em horário extraordinário exceder a duas horas diárias. (grifei) Dessarte, diante da afirmação contida na fl. 06 no sentido de que não houve Solicitação de Autorização para Realização de Serviços Extraordinários em tempo, numa avaliação superficial, forte no princípio da legalidade, possível concluir que a remuneração do serviço extraordinário realizado sem autorização formal seria indevida. Ressalte-se que o Judiciário gaúcho consolidou o entendimento de que estando a Administração Pública adstrita ao princípio da legalidade, necessária a demonstração de que foi autorizado, pela autoridade competente, o exercício de atividade extraordinária, para fins de recebimento de remuneração por horas extras 1. 1 Entre outros, Apelação Cível Nº , Quarta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Alexandre Mussoi Moreira, Julgado em 13/03/ Fone/Fax: (55) / (55)

3 Contudo, o caso concreto reclama maior atenção. Consoante se depreende dos autos, o serviço extraordinário em agito fora realizado por motorista lotado na Secretária da Saúde e Assistência Social incumbido pela Administração para realizar transporte escolar de alunos da rede pública de ensino. Partindo dessa premissa, há de se admitir in casu a determinação de ofício para a realização do serviço extraordinário, o que, nos termos do citado artigo 57, caput, da Lei Municipal nº 56/2001, afasta a necessidade de solicitação fundamentada do chefe da repartição, denominada na consulta como Solicitação de Autorização para Realização de Serviços Extraordinários. Ora, inverossímil o fato de um servidor, por livre e espontânea vontade, sem conhecimento da Administração, afastar-se da sua rotina normal de trabalho e passar a realizar o transporte escolar de alunos da rede pública de ensino. Entretanto, ainda assim, a fim de bem motivar eventual remuneração, faz-se necessário que a Administração faça constar dos autos, mediante certidão exarada pelo órgão responsável pela execução do serviço de transporte escolar, se de fato houve a designação do servidor LUIZ VALDIR DA SILVA MENEZES para realização dessa atividade, com menção às respectivas circunstâncias, tais como motivo, período, trajeto executado, etc, na medida em que dos documentos de fls. 04/06 consta apenas o total de horas realizadas durante os meses de março a maio de 2012, sem o devido detalhamento. Com efeito, constatado que houve a referida designação, a remuneração pelo serviço extraordinário é medida que se impõe, pois uma eventual irregularidade ausência de autorização formal não se presta a convalidar o enriquecimento ilícito da Administração. Nessa senda, possível aplicar alogicamente a Súmula 378 do Superior Tribunal de Justiça, segundo a qual reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes. Fone/Fax: (55) / (55)

4 Além disso, o próprio Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul, quando do julgamento de casos análogos, já se manifestou pela desnecessidade da autorização formal expedida pela autoridade competente, desde que comprovada a realização do serviço extraordinário com ciência da Administração, senão vejamos: EMENTA: APELAÇÃO CIVEL. SERVIDOR PUBLICO. MUNICIPIO DE FARROUPILHA. HORAS EXTRAS. COMPROVAÇÃO DE SUA REALIZAÇÃO. NECESSIDADE DO PAGAMENTO. 1. Preliminar de desconstituição da sentença pela incongruência da fundamentação. Muito embora o juízo tenha sido aparentemente contraditório, na medida em que reconheceu a atividade extraordinária do autor (com base na prova testemunhal) e julgou improcedente o feito, a motivação de sua convicção se deu à luz do princípio da legalidade, conforme o disposto na legislação municipal que determina a necessidade da expressa convocação da administração pública para o serviço extraordinário. 2. Comprovada a existência de horas extras laboradas e impagas por meio dos documentos carreados aos autos e prova testemunhal, deve o Município de Farroupilha realizar seu adimplemento, o que será apurado em liquidação de sentença, sob pena de locupletamento, afigurando-se desnecessária, por via de conseqüência, a demonstração de autorização formal expedida pela autoridade competente. PRELIMINAR AFASTADA. RECURSO DA PARTE AUTORA PROVIDO EM PARTE. PREJUDICADO O APELO DO MUNICÍPIO. (Apelação Cível Nº , Terceira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Rogério Gesta Leal, Julgado em 06/12/2012) 2. (grifei) Portanto, desde que demonstrado que o servidor realizou o serviço extraordinário por determinação da Administração, forçoso realizar o adimplemento da consequente remuneração, inobstante a ausência de prévia autorização formal. Noutro giro, contudo, ainda que não seja objeto da consulta, advirto que deve ser avaliado se o deslocamento do referido servidor para a execução do transporte escolar não alterou o suporte fático para pagamento da denominada Gratificação por Dedicação Exclusiva e Regime de Plantão (GDEP- MS), de forma a tornar indevida tal vantagem. Caso constatada ilegalidade no pagamento da GDEP-MS, deve 2 No mesmo sentido: Apelação e Reexame Necessário Nº , Terceira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Matilde Chabar Maia, Julgado em 11/10/2012; Apelação Cível Nº , Terceira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Rogerio Gesta Leal, Julgado em 15/03/ Fone/Fax: (55) / (55)

5 a Administração, no mesmo ato que realizar o adimplemento do total das horas devidas, proceder ao desconto dos valores pagos erroneamente. 3. DA CONCLUSÃO Ante todo o exposto, concluo: a. preliminarmente, a fim de bem motivar eventual remuneração, faz-se necessário que a Administração faça constar dos autos, mediante certidão exarada pelo órgão responsável pela execução do serviço de transporte escolar, se de fato houve a designação do servidor LUIZ VALDIR DA SILVA MENEZES para realização dessa atividade, com menção às respectivas circunstâncias, tais como motivo, período, trajeto executado, etc; b. uma vez demonstrado que o servidor realizou o serviço extraordinário por determinação da Administração, forçoso realizar o adimplemento da consequente remuneração, inobstante a ausência de prévia autorização formal; e c. caso o deslocamento do referido servidor para a execução do transporte escolar tenha alterado o suporte fático para pagamento da denominada Gratificação por Dedicação Exclusiva e Regime de Plantão (GDEP- MS), de forma a tornar indevida tal vantagem, deve a Administração, no mesmo ato que realizar o adimplemento da remuneração decorrente da prestação do serviço extraordinário total, proceder ao desconto dos valores pagos erroneamente àquele título. É o parecer. Rolador, RS, 17 de abril de RODRIGO VELEDA MARTINS Procurador do Município de Rolador OAB/RS Matrícula 617 Fone/Fax: (55) / (55)

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