SEMINÁRIO NACIONAL CONTRATOS ADMINISTRATIVOS RESCISÃO DO CONTRATO E APLICAÇÃO DE PENALIDADES Procedimentos para rescisão e aplicação das penalidades Entendimentos do TCU e dos tribunais superiores 4 E 5 DE JUNHO DE 2012 CURITIBA/PR O SEMINÁRIO A gestão eficiente dos contratos administrativos envolve o adequado acompanhamento da sua execução e da sua finalização. Para isso, os agentes envolvidos, especialmente o fiscal e o gestor do contrato, devem ter clareza sobre as suas responsabilidades e competências. O foco de estudo do presente Seminário é o processamento de rescisões e de outras formas de extinção da contratação. Será destinada especial atenção ao tema de penalidades administrativas, em face da importância e da polêmica que o assunto envolve. Serão abordadas cada uma das sanções e as melhores práticas a serem adotadas para sua correta aplicação. Durante toda a apresentação, serão enfocadas a atuação e a responsabilidade do fiscal do contrato, da autoridade competente e da assessoria jurídica, bem como os entendimentos do Tribunal de Contas da União. DESTAQUES DO CONTEÚDO Responsabilidades e competências do fiscal e do gestor Decisão de rescindir o contrato O que deve ser ponderado Procedimento e responsabilidades para o processamento da rescisão Direito do particular à indenização em caso de rescisão Quando aplicar as penalidades previstas na Lei nº 8.666/93 e na Lei nº 10.520/02 Passo a passo para a aplicação de penalidades Extensão dos efeitos da suspensão do direito de licitar e contratar e da declaração de inidoneidade Impedimento de licitar e contratar de acordo com o pregão Efeitos Multas moratória e compensatória Quando aplicar 1
Aplicação de penalidade após a extinção do contrato Responsabilização pessoal dos agentes competentes por ações e omissões na rescisão e na aplicação de penalidades OBJETIVO Capacitar e aperfeiçoar os agentes públicos em relação a questões polêmicas que envolvem os procedimentos de rescisão do contrato e aplicação de penalidades, com destaque para os recentes entendimentos da jurisprudência e do TCU sobre os temas. PÚBLICO-ALVO Fiscais e gestores de contratos, profissionais do departamento de compras e de controle interno, assessores e procuradores jurídicos, advogados, auditores, bem como todos os agentes públicos envolvidos nos procedimentos de contratação pública. 4 E 5 DE JUNHO DE 2012 Joel de Menezes Niebuhr Advogado. Doutor em Direito Administrativo pela PUC/SP. Mestre em Direito pela UFSC. Professor convidado de Direito Administrativo da Escola do Ministério Público de Santa Catarina. Presidente do Instituto de Direito Administrativo de Santa Catarina. Autor dos livros Princípio da isonomia na licitação pública. Florianópolis: Obra Jurídica, 2000; Dispensa e inexigibilidade de licitação pública. 3. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2011; Pregão presencial e eletrônico. 6. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2011; Registro de preços: aspectos práticos e jurídicos. Belo Horizonte: Fórum, 2008, em coautoria com Edgar Guimarães; e Licitação pública e contrato administrativo. 2. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2011. Além de diversos artigos e ensaios publicados em revistas especializadas. EXTINÇÃO E RESCISÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 1. Quais documentos da fase interna devem ser conhecidos pelo fiscal para que ele possa realizar o adequado acompanhamento do contrato? Qual a relação entre a fase de planejamento e a de fiscalização? 2. Quais as causas de extinção do contrato administrativo? Estão previstas no art. 78 da Lei de Licitações? 3. O decurso do prazo de vigência opera os mesmos efeitos em um contrato de prestação de serviços de vigilância e em um contrato de obra? Nos dois casos o contrato estará extinto ou poderá, em alguma hipótese, ser mantido depois de escoado o prazo previsto? 4. A extinção do contrato por decurso do prazo ou cumprimento do escopo exige alguma formalização? 5. Uma vez executado, recebido e pago (extinto o contrato), a Administração poderá discutir falhas em relação ao objeto? Até que momento poderá imputar responsabilidade ao contratado? 2
6. A inexecução contratual ou a falha na execução ensejam a rescisão do contrato? Em quais situações há o dever de rescindi-lo? 7. O que deve ser ponderado para decidir pela rescisão do contrato ou pela sua manutenção? Os custos que decorrem da rescisão devem ser ponderados na decisão de rescindir ou manter o contrato? Qual a atuação do fiscal e do gestor nessa análise? 8. Quando serão cabíveis e quais os motivos das rescisões administrativa, bilateral e judicial? 9. Qual o procedimento (passo a passo) para as rescisões administrativa, bilateral e judicial? Qual a responsabilidade do fiscal, da autoridade e da assessoria jurídica? 10. É possível cogitar responsabilização pessoal (civil, administrativa e penal) do agente público em relação à decisão de rescindir ou não o contrato? 11. Em qualquer hipótese de rescisão do contrato, há direito do particular de ser indenizado? A Administração poderá optar por rescindir o contrato e não indenizar o particular contratado? 12. O que envolve a indenização danos emergentes e lucros cessantes no caso de rescisão? O particular poderá questionar os valores da indenização? Como deverá proceder? 13. Verificada a nulidade do edital ou da licitação, será obrigatória a extinção do contrato? A nulidade da licitação alcança a fase contratual? O que deve ser considerado na manutenção do contrato diante de nulidade? Qual o procedimento no caso de anulação? O particular tem direito à indenização em qualquer hipótese de anulação do contrato? 14. Quais as cautelas para a devida configuração da rescisão com fundamento no interesse público (art. 78, inc. XII)? Trata-se de hipótese aberta e está reservada à conveniência e à oportunidade do gestor? 15. Verificadas falhas graves na execução do contrato, pode-se determinar a sua suspensão e, ato contínuo, instaurar processo administrativo rescisório? Antes da conclusão da rescisão, é possível celebrar a contratação direta com base no art. 24, inc. XI, da Lei nº 8.666/93, considerando a necessidade da Administração em torno do objeto? E a contratação com fundamento no art. 24, inc. IV, seria cabível? APLICAÇÃO DE PENALIDADES ADMINISTRATIVAS 16. Qual deve ser a disciplina do edital e a do contrato em relação às sanções administrativas a serem aplicadas ao contratado? A aplicação das penalidades da Lei de Licitações depende de expressa previsão no edital/contrato? 17. O agente público pode optar entre aplicar ou não a penalidade diante de infrações do particular? É possível cogitar responsabilização pessoal (civil, administrativa e penal) do agente público no que diz respeito à decisão de aplicar ou não a penalidade e em relação ao tipo de sanção aplicada? 18. Quando é cabível a aplicação das multas moratória e compensatória? Podem ser aplicadas conjuntamente? 19. É possível prever no edital e no contrato a aplicação de multa (cláusula penal) ao contratado no caso de atraso na apresentação dos documentos de regularidade exigidos para pagamento (certidões de regularidade fiscal, comprovação de quitação de obrigações trabalhistas e previdenciárias dos empregados envolvidos na execução do contrato)? 3
20. Se prevista multa compensatória no contrato, está afastada a possibilidade de discutir perdas e danos? A Administração poderá optar por não aplicar a multa compensatória e discutir judicialmente os valores de perdas e danos? Qual a melhor decisão da Administração nesse caso? 21. Quando devem ser aplicadas a suspensão do direito de licitar e contratar e a declaração de inidoneidade? O que deve subsidiar a decisão da Administração? 22. Quais as consequências caso a penalidade aplicada seja muito severa em face da infração cometida? Pode ser imputada responsabilidade ao agente que aplicou a sanção? Quem tem competência para fazer esse controle? 23. Se o contrato decorreu do pregão, qual a penalidade aplicável: a prevista no art. 7º da Lei nº 10.520/02, as previstas nos arts. 86 e 87 da Lei de Licitações ou todas? Como compatibilizar esses regimes jurídicos? 24. Qual é a autoridade competente para aplicar cada uma das sanções: advertência, multa, suspensão do direito de licitar e contratar, declaração de inidoneidade e impedimento de licitar e contratar? Qual o papel e a responsabilidade do fiscal do contrato na aplicação de sanções? 25. Qual a atuação e a responsabilidade da assessoria jurídica no procedimento para a aplicação de sanções administrativas? 26. Qual o passo a passo do procedimento para a aplicação das penalidades previstas na Lei de Licitações e na Lei do Pregão? 27. Qual a extensão dos efeitos da suspensão do direito de licitar e contratar e da declaração de inidoneidade: apenas em relação ao órgão/à entidade que aplica a sanção ou a toda a Administração Pública em todas as esferas? Qual o entendimento do TCU e o do STJ? 28. Qual a extensão dos efeitos do impedimento de licitar e contratar previsto na Lei nº 10.520/02? É possível restringir os efeitos dessa penalidade ao órgão/à entidade que aplica a sanção? 29. Aplicada a suspensão do direito de licitar e contratar ou a declaração de inidoneidade ou o impedimento do pregão, é possível a manutenção de outros contratos firmados com o mesmo contratante? Qual o entendimento do TCU e o do STJ? 30. É possível aplicar penalidade mesmo depois de rescindido/extinto o contrato? Nessa hipótese, a infração deve ser verificada e comunicada ainda na vigência contratual? Qual o prazo máximo para a aplicação de penalidade? 31. Qual o procedimento para a aplicação de sanções em contratos decorrentes do Sistema de Registro de Preços? Quem tem competência para aplicar a penalidade? E nas hipóteses em que algum órgão/alguma instituição pegou carona na ata de outro órgão/outra instituição, como ocorrerá a penalização do particular contratado? 32. Em determinado contrato administrativo, ocorreu grave inadimplemento, que ensejou a rescisão unilateral. Não houve processo para a aplicação de sanção, ainda que prevista no contrato. A Administração iniciou nova licitação para viabilizar a contratação do referido objeto, e a empresa anteriormente contratada retirou o edital e manifestou que irá participar. Nesse caso, qual deve ser a atitude da Administração? Está obrigada a aceitar essa participação e com ela contratar, caso seja a vencedora? O agente administrativo competente pode ser responsabilizado pela não aplicação de sanção? 4
LOCAL DO EVENTO PESTANA HOTEL CURITIBA (41) 4062-0609 Rua Comendador Araújo, 499 Batel - Curitiba/PR Apto. SGL/SUP R$ 359,00* + 15% taxa Apto. DBL/SUP R$ 402,00* + 15% taxa OPÇÕES DE HOSPEDAGEM HOTEL BRISTOL DOBLY BRASIL 500 (41) 3021-1500 Rua Desembargador Motta, 1499 - Batel - Curitiba/PR Apto. SGL/LUX R$ 242,00* + 5% ISS Apto. DBL/LUX R$ 277,00* + 5% ISS HOTEL IBIS CURITIBA SHOPPING (41) 3595-2450 Rua Brigadeiro Franco, 2154 - Batel - Curitiba/PR Apto. DBL/STD R$ 149,00** + 5% ISS (domingo a quinta-feira) Apto. DBL/STD R$ 159,00** + 5% ISS (sexta-feira e sábado) SLAVIEIRO EXECUTIVE CURITIBA (41) 3017-1018 OU 0800 704 3311 Av. Visconde de Guarapuava, 4069 - Batel - Curitiba/PR Apto. SGL/LUX R$ 179,00* + 5% ISS + R$ 1,80 taxa de turismo Apto. DBL/LUX R$ 204,00* + 5% ISS + R$ 1,80 taxa de turismo * Valores válidos conforme a disponibilidade do hotel, com reserva antecipada e somente para participantes no período deste evento. Café da manhã incluso na tarifa (exceto Hotel Ibis). Para usufruir das tarifas especiais das diárias, informe, no momento da reserva, que você é cliente da Zênite e está inscrito neste evento. ** Café da manhã - R$ 14,00 por pessoa. Diária de estacionamento - R$ 15,00 (sujeito a alterações). PERÍODO E HORÁRIO DO EVENTO 4 E 5 DE JUNHO DE 2012 8h30 às 12h30 e 14h às 18h Coffee break às 10h e 16h Almoço às 12h30 CARGA HORÁRIA 16 HORAS 5
INVESTIMENTO POR PARTICIPANTE R$ 2.690,00 Inclui 02 almoços; 04 coffee breaks; a obra Lei de licitações e contratos administrativos. Zênite, 2011; apostila específica do Seminário; material de apoio e certificado. A cada 4 inscrições neste Seminário, efetuadas pelo mesmo órgão e vinculadas à mesma fonte pagadora, a Zênite concederá cortesia para uma quinta inscrição. PAGAMENTO O pagamento da inscrição deverá ser efetuado em nome da EDITORA CASA 10 LTDA., CNPJ 08.598.186/0001-34, em um dos seguintes bancos credenciados: Banco do Brasil Ag. 1522-9 c/c 81549-7 CEF Ag. 1525-3 c/c 380-0 INFORMAÇÕES E INSCRIÇÕES (41) 2109-8660 evento@zenite.com.br www.zenite.com.br/ea0071... EDITORA CASA 10 LTDA. CNPJ 08.598.186/0001-34 Inscrição Estadual 90448813-54 (41) 2109-8660 www.zenite.com.br evento@zenite.com.br