PÓS-GRADUAÇÃO MBA - DIREITO IMOBILIÁRIO Prof. Marcus Vinicius Kikunaga TURMAS 14 e 04 (on-line) 08/03/2018 TEORIA GERAL DO DIREITO NOTARIAL

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1 Prof. Marcus Vinicius Kikunaga TURMAS 14 e 04 (on-line) 08/03/2018 TEORIA GERAL DO DIREITO NOTARIAL Litigio Juiz Oficio judicial = operacionaliza o litígio DIREITO MATERIAL Única (forma pública) = cartórios Consensual Prescrito em lei Plúrima (forma pública ou particular) Observação: Livre Verbal Exemplo: Escrito Lei nº /91 Tácito Norma cogente (obrigatória) O objeto do processo/ litígio é a paz social. Se o resultado do processo judicial é a paz social, no caminho consensual não é permitido por principio razões para o litígio. Caso o cartório dê causa ao litígio descumpre sua própria função, desta forma, subentende-se a responsabilidade objetiva. Página 1 de 8

2 Fatos naturais = Sem interferência humana. Ordinário Nascimento Morte Caso Fortuito (Fato imprevisível) Extraordinário Força Maior FATOS JURÍDICOS Fatos relevantes (Fato inevitável) para o direito Fatos humanos ou jurígenos = Aquele com a presença do ser humano. Voluntários ou lícitos a) Negócio Jurídico Bilateral Unilateral b) Ato Jurídico Efeito automático por lei (Ex. Emancipação) c) Ato fato jurídico Ser humano da causa, porém o efeito jurídico não é previsível. (Ex. Ata notarial) Involuntários ou ilícitos a) Ilegais (art. 186 e 927 CC) Ação ou omissão b) Abusivos (art. 187 CC) Decorre dos três S Saúde Ex. Animais violentos Segurança Ex. Vaso janela Sossego Som alto c) Enriquecimento sem causa (art. 884 CC) JUNTADO TODOS TEMOS AS SEIS FONTES DAS OBRIGAÇÕES. Página 2 de 8

3 Diferença entre negócio, ato e ato fato. NEGÓCIO: as partes escolhem a incidência ou não dos efeitos; Exemplo: cláusula condicional. ATO: as partes não escolhem os efeitos, pois a lei quem os determina. Exemplo: emancipação. ATO FATO: as partes não conseguem prever o efeito jurídico. Exemplo: ata notarial. Observações: No negócio jurídico bilateral existe o sinalagma, sempre oneroso. Já negócio jurídico unilateral quem escolhe a incidência dos efeitos é uma das partes, existe a figura do Recepticio, que depende de aceitação (doação) e, a não Recepticio, não depende de aceitação (testamento). A ata notarial no plano da eficácia constitui um ato fato jurídico (art. 384 CPC e art. 7º Lei nº /94), elemento fundamental para desconstituila como documento obrigatório na Usucapião Extrajudicial. Art A existência e o modo de existir de algum fato podem ser atestados ou documentados, a requerimento do interessado, mediante ata lavrada por tabelião. Parágrafo único. Dados representados por imagem ou som gravados em arquivos eletrônicos poderão constar da ata notarial. (Código Civil) Art. 7º Aos tabeliães de notas compete com exclusividade: I - lavrar escrituras e procurações, públicas; II - lavrar testamentos públicos e aprovar os cerrados; III - lavrar atas notariais; IV - reconhecer firmas; Página 3 de 8

4 V - autenticar cópias. Parágrafo único. É facultado aos tabeliães de notas realizar todas as gestões e diligências necessárias ou convenientes ao preparo dos atos notariais, requerendo o que couber, sem ônus maiores que os emolumentos devidos pelo ato. (Lei /94). ESTRUTURA DO NEGÓCIO JURÍDICO (Elemento Fundamental) Trabalharemos em três planos 1 - Existência 2 - Validade 3 - Ineficácia 1 ELEMENTO DE EXISTÊNCIA (PRESSUPOSTO). São três seus elementos fundamentais: I. Elemento Fundamental, é a manifestação de vontade; Exemplo: Contrato consigo mesmo (art. 117 CC), Cláusula mandato (Súmula 60 STJ). Art Salvo se o permitir a lei ou o representado, é anulável o negócio jurídico que o representante, no seu interesse ou por conta de outrem, celebrar consigo mesmo. Parágrafo único. Para esse efeito, tem-se como celebrado pelo representante o negócio realizado por aquele em quem os poderes houverem sido substabelecidos. Súmula 60 - STJ: "É nula a cambial assumida por procurador do mutuário vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste". II. Elemento Estrutural, subdivide-se em duas partes: i. Preceito Primário: autoregulamentação contratual, é a determinação de direitos e obrigações recíprocos pelos contratantes no contrato; ii. Preceito Secundário: cláusula penal, previsão de multa para cumprimento das obrigações. (contrato paritário/ equilibrado). Obs.: Caso não tenha a previsão da multa no contrato o art. 389 CC pode ser utilizado, contudo, será a critério do Juiz; Página 4 de 8

5 III. Elemento Funcional, é o objetivo do contrato - circulação de riqueza (art. 170, incisos III e IV da CF). Exemplo: Cláusula abusiva ofende o elemento da funcionalidade. Art A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: (...) III - função social da propriedade; IV - livre concorrência; 2 ELEMENTO DE VALIDADE (REQUISITO). São três seus elementos fundamentais: I. Capacidade do agente, a análise da capacidade tem por finalidade verificar o consentimento, sem vicio social (simulação e fraude a credores) e da vontade (erro; dolo; coação; estado de perigo e, lesão), subdivide-se em três: i. Capacidade genérica: aquisição da personalidade jurídica (art. 45 CC), pessoa natural nascida com vida (art. 2º CC); Art. 45. Começa a existência legal das pessoas jurídicas de direito privado com a inscrição do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessário, de autorização ou aprovação do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alterações por que passar o ato constitutivo. Art. 2 o A personalidade civil da pessoa começa do nascimento com vida; mas a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro. ii. Capacidade especifica ou legitimação: tem por finalidade a proteção. Exemplo: outorga marital (art. 1647, inciso I CC). Obs.: Outorga conjugal na alienação do bem particular é obrigatória (art. 499, CC); Art Ressalvado o disposto no art , nenhum dos cônjuges pode, sem autorização do outro, exceto no regime da separação absoluta: I - alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis; iii. Capacidade de exercício: civil. Página 5 de 8

6 II. Objeto, versa sobre sua licitude ou possibilidade: i. Licitude intrínseca objeto determinável (objeto futuro). ii. Licitude extrínseca objeto determinado (objeto presente). Exemplo: art. 166, inciso III, CC. Art É nulo o negócio jurídico quando: (...) II - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilícito; III. Forma, prescrita em lei (única art. 108, CC ou plúrima art , CC) ou forma livre não defeso em lei. Art Não dispondo a lei em contrário, a escritura pública é essencial à validade dos negócios jurídicos que visem à constituição, transferência, modificação ou renúncia de direitos reais sobre imóveis de valor superior a trinta vezes o maior salário mínimo vigente no País. Art Mediante promessa de compra e venda, em que se não pactuou arrependimento, celebrada por instrumento público ou particular, e registrada no Cartório de Registro de Imóveis, adquire o promitente comprador direito real à aquisição do imóvel. 3 ELEMENTO DE INEFICÁCIA (CONDIÇÃO). São três seus elementos fundamentais: I. Prescrição, perda do poder de ação. (art. 189 a 206 CC) Exemplo: art. 205, CC. Art A prescrição ocorre em dez anos, quando a lei não lhe haja fixado prazo menor. II. Decadência, perda do poder de exercício do direito. (art. 207 a 211 CC) Exemplo: direito de prioridade registral, decorrente de prenotação (art. 206, Lei nº /73) Art Se o documento, uma vez prenotado, não puder ser registrado, ou o apresentante desistir do seu registro, a importância relativa às despesas previstas no art. 14 será restituída, deduzida a quantia correspondente às buscas e a prenotação. Página 6 de 8

7 III. Condição, subdivide-se em quatro: i. Suspensiva (art. 125, CC); Art Subordinando-se a eficácia do negócio jurídico à condição suspensiva, enquanto esta se não verificar, não se terá adquirido o direito, a que ele visa. ii. Resolutiva (art. 127, CC); Art Se for resolutiva a condição, enquanto esta se não realizar, vigorará o negócio jurídico, podendo exercer-se desde a conclusão deste o direito por ele estabelecido. iii. Por prazo = termo (art. 135, CC); Art Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposições relativas à condição suspensiva e resolutiva. iv. Por contraprestação = encargo (art. 136, CC). Art O encargo não suspende a aquisição nem o exercício do direito, salvo quando expressamente imposto no negócio jurídico, pelo disponente, como condição suspensiva. Observações: A diferença entre a decadência e prescrição esta no fato gerador. Na decadência o fato gerador está na aquisição do direito, no qual a lei determina prazo para seu exercício. Já a prescrição, está na violação, nesta aplica-se a teoria actio nato ; A prenotação é o ato administrativo de lançamento das informações do título (art. 221 da Lei nº /73) no livro protocolo (livro I), o qual gera direito de preferência ou prioridade sobre outros títulos contraditórios; A prenotação é um direito absoluto conforme disposto no art. 12 Lei nº 6.015/73, prevalecendo desta forma, sobre o depósito prévio determinado pelo art. 14 da mesma Lei. Página 7 de 8

8 Art. 12. Nenhuma exigência fiscal, ou dúvida, obstará a apresentação de um título e o seu lançamento do Protocolo com o respectivo número de ordem, nos casos em que da precedência decorra prioridade de direitos para o apresentante. Parágrafo único. Independem de apontamento no Protocolo os títulos apresentados apenas para exame e cálculo dos respectivos emolumentos. Art. 14. Pelos atos que praticarem, em decorrência desta Lei, os Oficiais do Registro terão direito, a título de remuneração, aos emolumentos fixados nos Regimentos de Custas do Distrito Federal, dos Estados e dos Territórios, os quais serão pagos, pelo interessado que os requerer, no ato de requerimento ou no da apresentação do título. O exame e cálculo dos emolumentos é procedimento excepcional pois não gera direito de prioridade. BONS ESTUDOS! Prof.ª Ana Paula Melo. * Aos alunos da Pós-graduação online está disponível o imobiliario4@legale.com.br, onde serão recebidas e respondidas as perguntas durante a transmissão das aulas. Página 8 de 8