Ref: - EXCLUSÃO DO ISS NA BASE DE CÁLCULO DAS CONTRIBUIÇÕES PARA O PIS E A COFINS - CF/88, ART. 195

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1 ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DAS EMPRESAS DE TRANSPORTE TERRESTRE DE PASSAGEIROS SAUS Quadra 1 Bloco J Edifício CNT 8º andar Entrada 10/20 Torre A / CEP Brasília DF T.: + 55 (61) F.: + 55 (61) abrati@abrati.org.br Brasília, 18 de maio de 2015 Of. circular 013/2015 Ref: - EXCLUSÃO DO ISS NA BASE DE CÁLCULO DAS CONTRIBUIÇÕES PARA O PIS E A COFINS - CF/88, ART. 195 Prezado Associado: Para conhecimento e eventual adoção de medida similar, se conveniente da parte dessa Associada, estamos encaminhando decisão da Justiça Federal que exclui o ISS da base de cálculo das contribuições de PIS e COFINS, como se vê da Sentença que vai a seguir. Registramos que o tema está em apreciação pelo STF e já com maioria de votos a fator da tese, de modo que, quem entrar com a ação antes do termino do julgamento no STF terá também os benefícios de ter a exclusão da base de cálculo, bem como a restituição ou a compensação de tudo o que foi pago a mais nos últimos cinco anos. Atenciosamente. JOSÉ LUIZ SANTOLIN Diretor Geral 1

2 - JUSTIÇA FEDERAL-DF Fls. PODER JUDICIÁRIO 15a VARA FEDERAL PROCESSO N CLASSE AUTOR RÉ AÇÃO ORDINÁRIA/TRIBUTÁRIA VIAÇÃO MONTES BRANCOS LTDA UNIÃO FEDERAL (FAZENDA NACIONAL) SENTENÇA VIAÇÃO MONTES BRANCOS LTDA. ajuizou a presente AÇÃO ORDINÁRIA em face da UNIÃO FEDERAL (FAZENDA NACIONAL), com pedido de antecipação dos efeitos da tutela, objetivando ver excluídos da base de cálculo da COFINS e da Contribuição para o PIS os valores relativos ao ICMS incidente nas respectivas operações.. Argumenta, em síntese, que o ICMS incidente sobre cada operação não pode ser caracterizado como receita própria da empresa, visto que o referido valor não se incorpora ao seu património. Contestação às fls Réplica às fls É o relatório. Passo a decidir. antecipo o julgamento da lide. Tratando-se de matéria eminentemente de direito, A matéria em questão já foi examinada pelo E. TRF dja 1a Região, que, seguindo orientação do E. STF (RE n /MG), concluiu"

3 PODER JUDICIÁRIO Fls. JUSTIÇA FEDERAUDF Rubrícar <JIA pela ilegitimidade da inclusão do montante relativo ao 1CMS na base de cálculo da COFINS e da Contribuição para o PIS, verbis: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO - EXCLUSÃO DO ISS NA BASE DE CÁLCULO DAS CONTRIBUIÇÕES PARA O PIS E A COFINS - CF/88, ART l - PRECEDENTES DA TURMA E DA QUARTA SEÇÃO DESTE TRIBUNAL - RESSALVA DO ENTENDIMENTO DO RELATOR EM SENTIDO CONTRÁRIO. 1. Acerca da prescrição do direito de pleitear repetição de indébito dos tributos lançados por homologação, ressalto que o Pleno do Supremo Tribunal Federal, em recente julgamento (RE /RS, Rei. Min. ELLEN GRACIE, trânsito em julgado em 17/11/2011, publicado em 27/02/2012), com aplicação do art. 543-B, do CPC (repercussão geral), com eficácia vinculativa, reconheceu a inconstitucionalidade do art. 4, segunda parte, da LC n 118/2005, decidindo pela aplicação da prescrição quinquenal para a repetição de indébito, às ações ajuizadas a partir de 09 JUN 2005, que é o caso em apreço. 2. As empresas prestadoras de serviços são tributadas pelo ISS, imposto municipal, que, assim como o ICMS (tributo estadual), está embutido no preço dos serviços praticados. 3. Portanto, o mesmo raciocínio para a exclusão/inclusão do ICMS na base de cálculo do PIS e da COFINS é cabível para manter ou excluir o ISS, 4. A decisão cogente, proferida pelo STF na ADC n 18, determinou a suspensão de todas as ações em trâmite cujo objeto envolva a aplicação do art. 3, 2, inciso l, da Lei n 9.718/98 (inclusão do ICMS na base de cálculo da COFINS e do PIS/PASEP). Precedente: STF, ADC 18 MC/DF, MIN. MENEZES DIREITO, TRIBUNAL PLENO, DJE-202 DIVULG PUBLIC Prazo e prorrogações esgotados. 5. Na sessão de 11/04/2012, da Quarta Seção deste Tj/fôunal,

4 PODERJUD1CIÁRIO JUSTIÇA FhUti-( Hs. 5 a Questão de Ordem suscitada nos Embargos Infringentes DF, Rei. Dês. Federa! Maria do Carmo Cardoso, consistente na manutenção da suspensão dos julgamentos, restou rechaçada, por maioria. Foram liberados, portanto, os órgãos fracionários para o julgamento meritório das controvérsias que giram em torno do assunto, em razão da cessação dos efeitos da ordem de sobrestamento determinada anteriormente pela Corte Suprema, 6. Após acirrada divergência preto ri anã, a colenda Quarta Seção deste Tribunal (EIAC n Q /MG) passou a proclamar que "em guinada jurisprudencial (interpretativa) capitaneada pelo STF (RE n /MG, pendente), tem-se que, a prevalecer a "ratío essendi" do voto do relator (Min. MARCO AURÉLIO), como até aqui a maioria formada indica", o ISSQN e o ICMS, tributo não federais (CF/88), não constituem,"sob nenhum prisma, receita do contribuinte, mas, sim, do ente público tributante ao qual pertence, não estando contida, então, no conceito de faturarnento nem no de receita bruta, fora, portanto, da base de cálculo do PIS (Lei n 9.715/98), mas "ónus" do sujeito passivo, não recurso que lhe pertença adveniente de operações de venda ou de prestação de serviços (riquezas tributáveis, fatos geradores). 7. Nesse diapasão, "não se trata de afastar normas do PIS por suposta inconstitucionalidade, que atrairiam, se e quando, o art. 97 da CF/88, mas de compreender a real natureza do conceito "legal" de renda, de faturarnento e do ISSQN/ICMS, tomando como norte a literalidade que deriva do art. 11 O do CTN." 8. Por fim, "o pendente RE n /MG, se, por um lado, tem a força necessária para afastar a tributação vindoura (a partir do trânsito em julgado), não a tem, entretanto, para autorizar pura e simplesmente de já a repetição, dada a potencial modulação temporal pelo STF (art. 27 Vda/Cei n u

5 PODER JUDICIÁRIO -figa JUSTIÇA. FEDERAL-DF yg$& Fls. ff -f (o JA_ 9.868/99, c/c RE n /PR), reclamando, a possível repetição (restituição e/ou compensação), a conclusão do julgamento paradigma, já, inclusive, por culto ao prévio trânsito em julgado exigido pelos art. 170-A do CTN e art. 100 da CF/88, atendida, em reforço de argumento, a prescrição/decadência como elucidada pelo STF (RE n /RS)." (AC / BA, Rei. DESEMBARGADOR FEDERAL LU Cl ANO TOLENTINO AMARAL, SÉTIMA TURMA, e-djf1 p.701 de 22/11/2013). No mesmo diapasão: ElAC / DF, Rei. JUIZ FEDERAL RAFAEL PAULO SOARES PINTO (CONV.), QUARTA SEÇÃO, e-djf1 p.1719 de 05/08/ Ressalva do entendimento do Relator. Apelação e remessa oficial parcialmente providas. (AC / MG, Rei. Dês. Fed. Reynaldo Fonseca, 28/11/2014 e-djf1 P. 1362) (grifamos) PROCESSUAL. TRIBUTÁRIO. PRESCRIÇÃO. LC 118/2005. PIS - COFINS. BASE DE CÁLCULO. INCLUSÃO DO ÍSS. NÃO CABIMENTO. COMPENSAÇÃO. 1. A segunda parte do art. 4 da LC 118/2005 foi declarada inconstitucional, e considerou-se válida a aplicação do novo prazo de cinco anos apenas às ações ajuizadas a partir de 9/6/ após o decurso da vacatio legis de 120 dias (STF, RE /RS, rei. ministra Ellen Gracie, Tribunal Pleno, DJe de 11/10/2011). 2. As empresas prestadoras de serviços são tributadas pelo 1SS, imposto municipal, que, assim como o ICMS (tributo estadual), está embutido no preço dos serviços praticados. 3. O raciocínio adotado para a exclusão do 1CMS da base de cálculo do PIS e da COFINS também é cabível para excluir o ISSQN. 4. O ministro Marco Aurélio, ao proferir seu\o no julgamento do RE /MG, deu provimento aa/íecurso

6 PODER JUDICIÁRIO Fls. : JUSTIÇA F5DERAL-DF ' J interposto pelo particular, por entender que inclusão do ICMS, como faturamento, na base de cálculo da COFINS configura violação ao art. 195, l, da CF. 5. Apelação a que se dá parcial provimento. (AMS / BA, Dês. Fed. Maria do Carmo Cardoso, 12/12/2014 e-djfi P. 846) (grifamos) Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO para: a) declarar a inexistência de relação jurídico-tributária entre as partes, no que tange à inclusão do ICMS na base de cálculo da COFINS e da Contribuição para o PIS; b) condenar a ré a restituir à autora os valores recolhidos a maior, acrescidos da Taxa SELIC, desde os respectivos pagamentos, observado o prazo prescricional quinquenal. Condeno a ré nas custas e honorários advocatícios que fixo em 10% sobre o valor da condenação. Sentença sujeita ao reexame obrigatório. Oportunamente, remetam-se os autos ao E. TRF da 1a Região. P. R. l. Brasília, 04 de FRANCISCO RENATO CÔtíÉVILA PINHEIRO FILHO Jufe Federal da 15a Vara