1ª VARA DO TRABALHO DE PIRACICABA PROCESSO Nº

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1 1ª VARA DO TRABALHO DE PIRACICABA PROCESSO Nº Data: 26/03/2013 Horário: 16h00 de conciliação. Ausentes as partes, restou prejudicada a proposta final Vistos e etc. WELINTON DE JESUS ARAUJO, qualificado na inicial, ajuizou a presente reclamação trabalhista em face de LEF PISOS E REVESTIMENTOS LTDA.. Aduziu, em síntese, que foi admitido aos serviços da reclamada aos 02/01/2008, inicialmente na função de auxiliar de manutenção mecânica, passando, posteriormente, a exercer a função de meio oficial mecânico, estando seu contrato de trabalho em vigor. Asseverou, ainda, que sofreu acidente do trabalho e, em razão disto, postulou o pagamento de indenização por danos materiais, morais e estéticos. Anexou procuração e documentos. Atribuiu à causa o valor de R$ ,00. Realizada audiência, restou infrutífera a proposta conciliatória. A reclamada apresentou contestação, na qual alegou culpa exclusiva da vítima por ato inseguro e alegou que havia proteção na máquina e que o reclamante recebeu treinamento para o exercício de suas funções. Juntou procuração e documentos. Foi designada perícia médica. A reclamada apresentou parecer técnico. Sobreveio laudo pericial médico e esclarecimentos. Em audiência de instrução, foram tomados os depoimentos de seis testemunhas. Sem mais provas, encerrou-se a instrução processual. As partes ofereceram suas razões finais. É O RELATÓRIO. ISTO POSTO, DECIDE-SE: 1

2 DO MÉRITO Sustentou o reclamante que, no dia 26/06/2008, ativava-se no turno da noite e foi chamado para fazer manutenção na esteira do setor de moagem quando, ao verificar o que estava danificando a esteira, teve seu braço direito pela máquina, ocasionando-lhe a perda total de seu membro superior direito. Após o acidente ficou afastado do trabalho até 19/03/2009, retornando ao trabalho em 11/05/2009, após sua reabilitação profissional. A reclamada alegou que o reclamante possuía qualificação para a realização de tal procedimento; que havia proteção na máquina em que o reclamante se acidentou; que a iluminação artificial era adequada; e que forneceu treinamento para o exercício de suas funções. Asseverou, ainda, que o infortúnio ocorreu por culpa exclusiva da vítima que não observou as normas de segurança da empresa e iniciou a manutenção na máquina sem o seu devido desligamento. Incontroverso nos autos a ocorrência do acidente do trabalho (CAT fl. 82) que resultou no afastamento do reclamante pelo órgão previdenciário. Caracterizado, pois, o nexo causal entre o acidente e o labor exercido pelo autor. In casu, o dano também é evidente, tendo em vista o prejuízo funcional e anatômico do reclamante, que teve amputado totalmente seu membro superior direito. O i. Perito Judicial, em seu laudo de fls. 679/697, concluiu que o dano apresentado é decorrente do acidente do trabalho ocorrido, e que houve limitação física funcional geradora de incapacidade permanente na ordem de 75%, bem como dano estético. Apurou o expert, ainda, que o autor foi reabilitado pela previdência social e apresenta capacidade laborativa restrita em trabalho adaptado e sem atividade bimanual. Assim, remanesce a verificação de culpa na ocorrência do infortúnio. Ao alegar ato inseguro do obreiro, ou seja, culpa exclusiva da vítima, a reclamada atraiu para si o ônus da prova, do qual não se desincumbiu. Em que pese a ré ter comprovado que o reclamante possuía treinamento para desempenhar suas funções (fls. 226 e 230/231), restou fartamente comprovado nos autos pelos relatórios do CEREST e do Ministério do Trabalho e Emprego (fls. 54/81) que a referida máquina onde ocorreu o infortúnio não havia mecanismos de segurança, como parada de emergência, proteção física nas áreas de risco, iluminação adequada no local de trabalho, dentre outros. As informações prestadas através do relatório do CEREST foram corroboradas pela primeira testemunha do autor, o qual produziu referido documento (fl. 754). Ressalte-se que a ausência destes dispositivos foram fatores preponderantes para a ocorrência do lamentável acidente. 2

3 A terceira testemunha, por sua vez, comprova que a manutenção na máquina era feita ligada ou desligada, aleatoriamente, não havendo uma orientação definida, bem como a iluminação do local era ruim (fl. 755). Não há que se falar em utilização de prova ilícita, uma vez que os documentos de fls. 89/96, embora sigilosos, foram fornecidos ao interessado, no caso a vítima do acidente do trabalho mediante requerimento ao órgão competente, nos termos do art. 37, II, do Decreto nº 4.553/02, vigente à época. Somente após o acidente noticiado nos autos a reclamada regularizou os itens de segurança em seu maquinário e em suas dependências, com o prolongamento da proteção fixa na cabeceira da esteira, tendo em vista que, na situação anterior, havia proteção parcial existente servia apenas para evitar perda de argila e não para proteção do dos operadores (fls. 59 e 63). Devemos ponderar, também, que, conforme Ordem de Serviço e Segurança e Medicina do Trabalho (OSSMT nº 133/2007 fl. 226), as funções exercidas pelo autor como meio oficial mecânico era para auxiliar e sempre junto com o mecânico de manutenção, nunca podendo ser o único responsável pela manutenção durante o seu turno de trabalho, como ocorreu, mormente devido ao seu curto período de experiência no exercício da função, cerca de seis meses. Portanto, restou configurada a culpa da empregadora em não fornecer ao empregado ambiente de trabalho seguro, tampouco implementou as medidas de proteção e segurança necessárias. Existe a culpabilidade concorrente do autor para infortúnio, mas esta é totalmente absorvida pela negligência da reclamada ao não tomar as precauções necessárias para evitar a ocorrência de acidentes em suas máquinas e instalações. Rejeita-se, pois, a tese que o acidente tenha ocorrido por culpa exclusiva do autor. Desta maneira, resta evidenciado que pela conduta culposa da reclamada o autor teve a sua paz interior e a integridade corporal abaladas, tanto no momento do acidente, quanto na sua recuperação, ainda, persistindo nos dias atuais, eis que a sua recuperação não será plenamente obtida, nem mediante a utilização de prótese. Por conseguinte, condena-se a reclamada ao pagamento de indenização no importe R$ ,00 (nesta data) para o reclamante, a título de dano moral, por compatível com todo o dano suportado, e com a situação financeira da reclamada, atendendo assim o objetivo de reparar o reclamante e desestimular a reclamada a continuar desrespeitando a moral de seus empregados ao não fornecer ambiente de trabalho adequado. Saliente-se ser inadequada a utilização de indenizações tarifadas para a reparação do dano moral, devendo este ser arbitrado pelo Poder Judiciário, observando-se a condição social e econômica de cada uma das partes, 3

4 o transtorno sofrido, e a situação a que ficou reduzida a vítima, a repercussão negativa em suas atividades e sobretudo, a necessidade de impor-se uma pena exemplar para a ofensora, com o escopo de desestimular a reiteração deste procedimento, fazendo-a respeitar o patrimônio moral de seus empregados. Igual posicionamento é encontrado no teor do parecer da Professora Ada Pellegrini Grinover, aludido por Gislene A. Sanches, in : Dano moral e suas implicações no Direito do Trabalho Editora LTr, 1997, pág. 77: fixando o critério da proporcionalidade da reparação em relação ao agravo ( artigo. 5 º, V), a Constituição adota francamente o princípio de que a indenização, além de seu caráter punitivo, guarda um caráter francamente compensatório. O caráter compensatório da reparação por dano moral não se coaduna com o seu tarifamento ou com limitações e tetos impostos pela legislação anterior que, sob esse aspecto, perdeu eficácia. Deverá levar em consideração a condição social e econômica de cada uma das partes, o transtorno sofrido e a situação a que ficou reduzida a vítima, a repercussão negativa em suas atividades, mas atente-se, principalmente, à necessidade de se dar um caráter punitivo e premonitório à leviandade e à malícia do requerido No que tange a cumulação das indenizações por dano estético, moral e material a jurisprudência registra entendimentos divergentes, no entanto, filio-me a corrente que considera possível a cumulação dos pedidos por entender que o dano estético decorre do sofrimento causado com a marca do acidente e dos procedimentos médicos reparadores que causam um sofrimento estético, diferenciado e por isto, deve ser apreciado e mensurado de forma separada. Neste mesmo sentido encontra-se a decisão judicial da 16ª Câm. Civil do TJRJ, Rel. Desembargador Miguel Ângelo de Barros, julgado em 7 jan. 1999, DORJ 24 jun. 1999, in Revista dos Tribunais v. 88, n. 769, p. 352, nov. 1999, conforme citação de Sebastião Geraldo de Oliveira em sua obra INDENIZAÇÕES POR ACIDENTE DE TRABALHO OU DOENÇA OCUPACIONAL, Editora LTr., pág.129: Dano moral Cumulação com dano estético- É possível a cumulação de dano moral com estético quando as respectivas indenizações decorram de pressupostos próprios de cada um deles, ou seja, concede-se a primeira verba em virtude do sofrimento e da angústia por que passou a vítima no momento do fato e ao longo do tratamento e a segunda como reparação da deformidade resultante do evento danoso. Considerando-se a perda do membro superior direito decorrente do acidente, o fato da vítima pertencer ao sexo masculino, bem como a profissão por ele exercida, arbitra-se a indenização por dano estético em R$ ,00 (nesta data). 4

5 Conforme observa-se na leitura do laudo pericial o autor apresenta debilidade corpórea definitiva severa, fato que tornará o desempenho de outras atividades laborais mais penoso e lento, sendo obrigado a passar por reabilitação profissional ficando limitado ao exercício de funções e à ascensão profissional, configurando redução de sua capacidade laboral em 75%. Verifica-se que o autor faz uso da faculdade legal de exigir o valor desta indenização de uma única vez, assim, não se poderá condenar a reclamada a efetuar o pagamento da indenização por dano material no valor de 75% do salário auferido multiplicado pelos meses de expectativa de vida para o autor, 65 anos, conforme postulado, pois apresentaria um valor extremamente elevado que destoaria da lesão verificada e passível de indenização. Destarte, considerando-se a extensão da lesão, a reparação da lesão, a perda parcial da capacidade laborativa e a remuneração do capital representado pelo valor indenizatório pago em uma única vez, arbitra-se o valor do dano material em R$ ,00 (nesta data). Tendo em vista o arbitramento de indenização por danos morais a ser paga de uma só vez, não há que se falar em constituição de capital. Ante a sucumbência no objeto da perícia, condena-se a reclamada ao pagamento dos honorários periciais, ao médico Sérgio Nestrovsky, no importe de R$ 1.600,00, por compatível com os serviços realizados, já deduzidos os honorários prévios. Indevida a aplicação de multa por litigância de má-fé postulada pelo reclamante, uma vez que não restaram caracterizadas as hipóteses previstas no artigo 17 do Código de Processo Civil, sendo certo que a reclamada apenas exerceu seu direito de defesa, previsto constitucionalmente. O artigo 133 da Magna Carta não alterou a sistemática do Processo do Trabalho, pela qual, neste, são devidos honorários advocatícios, somente, quando preenchidos os requisitos da Lei nº 5.584/70 e Enunciados 219 e 329 do C.TST. Ausente a assistência sindical, improspera a postulação. Também não há que se falar em indenização por perdas e danos em relação aos honorários advocatícios pagos pela reclamante ao seu patrono, tendo em vista que a contratação de advogado particular é facultativa, não podendo a ré ser responsabilizada nesse sentido. Considera-se que a declaração de pobreza de fls. 39 é suficiente para atender ao disposto no parágrafo 3 º do artigo 790 da Consolidação das Leis Trabalhistas, ensejando a concessão dos benefícios da Justiça Gratuita e a isenção do pagamento das custas. Os juros incidem a partir desta data, sendo calculados de forma simples, pro rata die, tendo natureza indenizatória. A correção monetária deverá ser calculada a partir da data do arbitramento das verbas indenizatórias, conforme entendimento sedimentado através das Súmulas 439 do C. TST e 362 do C. STJ. Ante o caráter indenizatório das verbas ora deferidas, não há recolhimentos previdenciários ou fiscais a serem comprovados. 5

6 EX POSITIS Esta Vara do Trabalho decide: julgar a presente reclamação trabalhista procedente, em parte; condenar LEF PISOS E REVESTIMENTOS LTDA. a satisfazer os seguintes pedidos a WELINTON DE JESUS ARAUJO: efetuar o pagamento de indenização por danos materiais no valor de R$ ,00, danos morais no importe de R$ ,00 e danos estéticos no valor de R$ ,00; condenar a reclamada ao pagamento dos honorários periciais no valor de R$ 1.600,00, nos termos da fundamentação supra. Tudo a ser apurado em liquidação de sentença. Justiça gratuita deferida ao autor. Custas no importe de R$ ,00, calculadas sobre o valor da condenação, arbitrado em R$ ,00, pela reclamada sucumbente. Intimem-se as partes. Cumpra-se. LUÍS RODRIGO FERNANDES BRAGA Juiz Titular de Vara do Trabalho 6