Processo nº Termo de Audiência. Rito Ordinário

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1 Processo nº Termo de Audiência Rito Ordinário Aos 24 (vinte e quatro) dias do mês de maio de dois mil e doze, às 17h, na sala de audiência da, por ordem do Exmo. Juiz Erno Blume, Juiz do Trabalho Titular desta Vara, foram apregoadas as partes, ROSIMERE DOS SANTOS DA SILVA, autora, e CARLOS HENRIQUE SCHNEIDER, réu, para leitura e publicação de sentença. Ausentes as partes. Vistos, etc. S E N T E N Ç A I Relatório ROSIMERE DOS SANTOS DA SILVA, qualificado nos autos, opôs reclamatória trabalhista em face de CARLOS HENRIQUE SCHNEIDER, aduzindo os fatos declinados na peça inicial, com fundamento nos quais reivindica os títulos elencados nos itens a e b e requerimentos (fl. 02v). Deu à causa o valor de R$22.000,00. Em audiência (fl. 08) o réu apresentou defesa nos termos da contestação de fls , com argumentos que passam a fazer parte deste resumo. Pugnou pela improcedência dos pedidos. Réplica às fls Produzidas provas documentais. Encerrada a instrução processual (fl. 30), com razões finais remissivas pelas partes. Propostas conciliatórias rejeitadas. É o relatório. II Fundamentação testemunhas A Questão processual - indeferimento da oitiva de O indeferimento da oitiva das testemunhas requeridas pela reclamada na petição da fl. 27 não caracteriza cerceamento do direito de defesa, porquanto os elementos dos autos são suficientes para a entrega da prestação jurisdicional. Não obstante, além de desnecessários tais depoimentos para a solução da presente ação, apenas contribuiria para que a tramitação do processo se prolongasse por tempo inútil, o que estaria em desacordo com o Proc. nº 3719/2011 p.1

2 princípio da celeridade processual. B - Mérito Poder Judiciário Federal 1. Estabilidade provisória. Reintegração. Indenização do período estabilitário. Afirma a reclamante que não poderia ter sido despedida porque estava grávida na ocasião da dispensa. Requer a declaração de nulidade da dispensa e a consequente reintegração, com o pagamento dos salários e demais vantagens. Na impossibilidade desta, postula o pagamento de indenização correspondente ao período estabilitário. A reclamada controverte o pedido asseverando não ser a autora detentora da estabilidade pretendida. Alega que não há comprovação nos autos de que a autora já estivesse grávida no momento da rescisão do contrato. Aduz, também, que a confirmação posterior ao término do contrato não garante estabilidade à obreira. Sustenta ter a autora agido com má-fé ao ajuizar a presente demanda somente cerca e um ano e meio após o nascimento do filho, o que caracteriza abuso de direito. Inicialmente ressalto que o legislador constituinte, ao instituir a estabilidade provisória em tela, adotou o princípio da responsabilidade objetiva patronal. Para a configuração dessa estabilidade provisória, necessário apenas a comprovação do estado gravídico na época da ruptura da relação jurídica de emprego. A norma constitucional não exige, como pressuposto à estabilidade provisória da gestante, a ciência prévia do empregador do estado gestacional. Todavia, no caso dos autos, a situação precisa ser analisada sob outro enfoque. A autora foi dispensada em , o nascimento do bebê ocorreu em (fl. 05v), e a presente ação foi ajuizada em , ou seja, praticamente um ano e dois meses após o nascimento do seu filho. Pelos dados acima, verifico que a reclamante ajuizou a presente ação após o transcurso integral do período de estabilidade. Mencionado comportamento evidencia a ausência de ânimo de retornar ao trabalho, demonstrando que o seu interesse era, unicamente, obter vantagens pecuniárias com o recebimento da indenização do período estabilitário. Sua pretensão não era a manutenção do emprego. Ao agir dessa forma, impediu a reclamada de obter a contraprestação pelo pagamento dos salários por meio da prestação de trabalho durante o período de estabilidade. Esclareço que, apesar do disposto na OJ nº 399 da SDI-1, do C. TST, entendo que referida conduta configura abuso de direito de ação. Acerca do abuso do direito de ação, colhem-se os seguintes arestos: ESTABILIDADE DA GESTANTE. AJUIZAMENTO DA AÇÃO APÓS A EXPIRAÇÃO DO PRAZO. ABUSO DE DIREITO. A empregada que, mesmo sabendo da gravidez antes da despedida, ajuíza ação após expirado o prazo da garantia de emprego ou às vésperas da expiração, age com abuso Proc. nº 3719/2011 p.2

3 de direito pois visa unicamente a indenização correspondente, frustrando a parte contrária de reintegrá-la, direito esse que a norma constitucional visou a proteger. (Processo nº Juiz Edson Mendes De Oliveira - Publicado no TRTSC/DOE em ) GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISÓRIA. Na medida em que identificada a intenção da obreira de apenas receber os salários relativos ao período de estabilidade, sem a contraprestação de trabalho, o que caracteriza verdadeiro abuso de direito, mantém-se a decisão que indeferiu o pedido de pagamento dos salários e demais vantagens do período de estabilidade. (Processo nº Juíza Dionéia Amaral Silveira. TRT/RS, em ) RECURSO ORDINÁRIO INTERPOSTO PELA RECLAMADA. ESTABILIDADE PROVISÓRIA. GESTANTE. INDENIZAÇÃO. Hipótese em que a reclamante pretendeu o pagamento da indenização correspondente ao período da estabilidade provisória após exaurido o período estabilitário, ou seja, após à perda do direito que ora pleiteia, o que é inconcebível, não havendo que se falar em indenização, em razão do flagrante abuso de direito de ação. Recurso provido. (Processo nº Juíza Berenice Messias Corrêa. TRT/ RS, em ). GESTANTE. ESTABILIDADE. LIMITES. Conforme a diretriz da Súmula no. 244 do TST, o desconhecimento da gravidez da empregada, pelo empregador, não afasta o direito daquela ao pagamento da indenização decorrente da estabilidade prevista no art. 10, II, "b" do ADCT. E a garantia de emprego, na espécie, só autoriza a reintegração se esta última ocorrer durante o período de vigência da estabilidade, pois do contrário converte-se em indenização. Todavia, quando a empregada é dispensada e silencia a respeito da gravidez, recebendo as verbas rescisórias e deixando para postular os direitos decorrentes da estabilidade quase um ano depois da rescisão, configura-se o abuso do direito, pelo excesso aos limites impostos pelo seu fim social e pela boa-fé. Neste caso, é razoável que a indenização da estabilidade fique limitada ao período de tempo compreendido entre o ajuizamento da ação e o termo final do prazo da estabilidade. (Processo nº Juíza Lucilde D'Ajuda Lyra de Almeida. TRT/MG, em grifei) Por esses motivos, incabível a reintegração pretendida. De todo modo, no caso em apreço, ainda que não fosse reconhecido o abuso de direito da autora em razão do ajuizamento da presente ação após decorrido integralmente o período da suposta estabilidade, esta não poderia ser reconhecida em Juízo. Senão vejamos: A reclamante juntou apenas a Certidão de Nascimento de seu filho, donde se extrai que o nascimento (parto) ocorreu em Nenhum exame realizado durante a gravidez foi carreado aos autos pela autora. Tais documentos, todavia, não são suficientes para comprovar, que, de fato, a autora já estava grávida quando foi dispensada. Pesquisando no site da rede mundial de computadores, observei que, no ícone gravidez, encontra-se a informação de que a duração da gestação nos humanos é de cerca de 38 semanas (266 dias) após a concepção, ou seja, de 40 semanas após a última menstruação. Já, no ícone gravidez humana, a explicação é mais detalhada. Indica que a Proc. nº 3719/2011 p.3

4 contagem do tempo de gestação pode ser realizada com base na data da última menstruação (DUM) e, nesses casos, a duração da gravidez é, em média, de 280 dias ou 40 semanas. Consta, expressamente, que, é evidente que no período entre o início do ciclo menstrual e a fecundação (supostamente ocorrida 14 dias depois do início do ciclo menstrual) ou a nidação (considerando-se o início fisiológico da gravidez na mulher) não há ainda gravidez. Além disso, em consulta ao sítio da Santa Casa da Misericórdia de Passos/MG ( constatei a existência de um calendário que possibilita o cálculo da data provável do nascimento do bebê (e, também, da data provável da concepção). Para um bebê nascido em (como é o caso do filho da autora), encontra-se como data provável para a concepção o dia , quando a autora já não mais trabalhava para o réu. Portanto, tendo a autora sido dispensada em , não se pode afirmar, com absoluta certeza, o seu estado gravídico por ocasião da ruptura do contrato de trabalho. As considerações acima dão margens à dúvidas acerca do fato em questão. Logo, ante a incerteza instaurada, frágil seria o reconhecimento de que a autora era detentora da estabilidade provisória prevista no art. 10, II, b, do ADCT, da CF/88, quando foi despedida. Destarte, julgo improcedente o pedidos aduzido no item a (fl. 02v). 2. Indenização correspondente ao salário maternidade Alega a reclamante que não percebeu os valores devidos a título de salário maternidade em razão do não recolhimento das contribuições previdenciárias por parte do reclamado no tempo devido. Requer o pagamento da indenização correspondente ao benefício não recebido. O reclamado admitiu a irregularidade do aludido recolhimento, mencionando, entretanto, que assim que tomou conhecimento da situação, o Réu procurou o INSS e promoveu a regularização, entregando a reclamante os respectivos comprovantes (fl. 15). Afirma que dita regularização foi efetuada dentro do prazo que a autora possuía para recorrer da decisão da autarquia federal e, com isso, obter o benefício em questão. Sustenta que a ausência de recurso por parte da autora lhe retira o direito de postular a condenação do réu ao pagamento pretendido. Por fim, requer, em caso de condenação, seja reconhecida a culpa concorrente da autora pelo não recebimento do aludido benefício. Pois bem. Competia ao empregador efetuar o recolhimento das contribuições previdenciárias nas respectivas épocas próprias, o que, conforme confessado nos autos, inocorreu. Não pode o empregador transferir à trabalhadora a incumbência de interpor recurso de decisão exarada pela autarquia previdenciária indeferindo seu pedido de salário-maternidade em razão da ausência dos recolhimentos devidos na época oportuna. Proc. nº 3719/2011 p.4

5 Assim sendo, compete ao reclamado o pagamento dos valores não percebidos pela autora. Destarte, defiro à reclamante o pagamento da indenização do valor correspondente ao salário-maternidade de 120 (cento e vinte) dias, observando-se, para tanto, o disposto na Lei 8.213/91 e no Decreto nº 3.048/99. Diante da natureza indenizatória desta parcela, incabível a incidência contribuições sociais e encargos fiscais. 3. Honorários advocatícios Nas ações trabalhistas apenas são devidos honorários assistenciais conforme disposições da Lei nº 5.584/70, art. 14 e Súmula 219, TST. Ausentes os requisitos legais, indefiro honorários assistenciais. Defiro à autora o benefício da justiça gratuita (art. 790, 3º, CLT). III Dispositivo Diante do exposto, julgo PROCEDENTE EM PARTE os pedidos para condenar o réu CARLOS HENRIQUE SCHNEIDER a pagar à autora ROSIMERE DOS SANTOS DA SILVA, nos termos da fundamentação, o que segue: indenização do valor correspondente ao salário-maternidade de 120 (cento e vinte) dias, observando o disposto na Lei 8.213/91 e no Decreto nº 3.048/99. Liquidação por cálculos. Juros e correção monetária na forma da lei. Custas de R$36,00, sobre o montante da condenação ora arbitrado em R$1.800,00, pelo réu. Cumpra-se após o trânsito em julgado. Intimem-se as partes e a União. Nada mais. Erno Blume Juiz do Trabalho Proc. nº 3719/2011 p.5

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