Peça OAB 2ª Fase. Direito do Trabalho DEFESAS

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1 Peça OAB 2ª Fase Direito do Trabalho DEFESAS

2 COMO ELABORAR UMA DEFESA? Endereçamento: juízo em que foi distribuída a petição inicial. Número do processo. Qualificação completa da Reclamada. Qualificação do advogado art. 106, I, do CPC. Indicação da peça cabível e citação do artigo correspondente. Art. 847 da CLT.

3 Qualificação simples do Reclamante. Identificação dos tópicos: 1 PRELIMINARES ART. 337 DO CPC. Art Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: I - inexistência ou nulidade da citação; II - incompetência absoluta e relativa; III - incorreção do valor da causa; IV - inépcia da petição inicial; V - perempção; VI - litispendência; VII - coisa julgada; VIII - conexão; IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; X - convenção de arbitragem; XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual; XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.

4 Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. - Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. - Há litispendência quando se repete ação que está em curso. - Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado. - Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento...

5 2 PRESCRIÇÃO OU DECADÊNCIA. 2.1 PRESCRIÇÃO BIENAL. CUIDADO COM PEGADINHAS INTERRUPÇÃO E SUSPENSÃO, ALÉM DA PEREMPÇÃO TEMPORÁRIA. 2.2 PRESCRIÇÃO QUINQUENAL. CUIDADO QUANDO O TEMA FOR PRESCRIÇÃO QUINQUENAL TOTAL OU PARCIAL.

6 3 MÉRITO. DIVIDIR ITEM POR ITEM. Incumbe ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas. 4 RECONVENÇÃO (SE HOUVER, CLARO). Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.

7 Carlos Henrique Bezerra Leite, sustenta que a compensação é instituto de direito material que pode ser invocado no processo do trabalho nas seguintes hipóteses: "a) como matéria de defesa (CLT, art. 767, desde que o montante a ser compensado seja igual ou inferior a uma remuneração mensal do empregado (CLT,, art. 477, 4º e 5º); b) por meio de reconvenção (CLT, art. 769, c/c. art. 343 do CPC) desde que presentes os pressupostos processuais, as condições da ação e os requisitos específicos da reconvenção, se o montante a ser compensado for superior a uma remuneração mensal do empregado

8 Vale ressaltar que o artigo 767 da CLT, dispõe que a compensação ou retenção somente poderá ser arguida como matéria de defesa, por sua vez o 5º do art. 477, diz que a compensação na rescisão de trabalho somente poderá ser efetivada até o valor de uma remuneração mensal do empregado. Portanto, a compensação é uma modalidade de extinção da obrigação e somente ocorre quando duas pessoas são ao mesmo tempo credoras e devedoras uma da outra, por dívida líquida certa e exigível (restringe-se a verbas de natureza trabalhistas, súmulas 18 e 48 do TST). A dedução é o abatimento de valores já devidamente quitados, sob idêntico título, a exemplo, se o reclamado é condenado a pagar horas extras e, se comprova que já pagou parte delas, estes valores deverão se deduzidos dos cálculos.

9 Exemplo de reconvenção: O reconvindo foi demitido por justa causa, enquadrado no artigo 482, h, da CLT, porquanto, em ato de indisciplina e ofensivo à imagem da empresa reconvinte, despejou o conteúdo do caminhão limpa-fossas em área de preservação ambiental, provocando a autuação da reconvinte, a qual foi multada pela fiscalização e teve a sua imagem divulgada com repercussão negativa. Aquele que causa dano a outrem, agindo culposa ou dolosamente, tem o dever de reparar o prejuízo, nos termos dos artigos 186 e 927 do CC. A reconvinte, além do prejuízo material, decorrente da multa ambiental no valor de R$ ,00 (dez mil reais), ainda causou danos à imagem da empresa, o que enseja o direito de reparação por danos morais, nos termos do artigo 5º, V e X, da Constituição Federal.

10 5 PEDIDOS. Requerer o acatamento das preliminares arguidas, a prescrição/decadência e, por fim, julgar improcedente os pedidos iniciais. Se houver reconvenção, pedir a intimação do reconvindo, na pessoa do seu advogado, para apresentar defesa no prazo legal e, após, para que seja julgado procedentes dos pedidos reconvencionais. Pedir a produção de provas.

11 6 FECHAMENTO DA PEÇA. Pede-se deferimento. Local e data... Advogado (a) OAB... Nº...

12 CASOS DE DEFESAS DIVERSAS

13 José Maria foi contratado como empregado doméstico na residência de Gibson do Mau, mas em razão do não pagamento de 35 (trinta e cinco) horas extras mensais, em média, ajuizou reclamatória trabalhista, distribuída na cidade de Goiânia Goiás, pretendendo o pagamento das referidas verbas, quando então foi proferida sentença de procedência, que transitou em julgado. O Magistrado condutor do feito determinou a elaboração dos cálculos, quando então foi encontrado o valor de R$ ,00 (oitenta mil reais). Sem qualquer informação prévia, o Juiz determinou a penhora on-line do valor executado e, também, a constrição do imóvel do executado. A penhora em dinheiro obteve sucesso no importe de R$ ,00 (dez mil reais), pois foi realizada no dia em que Gibson recebeu seu salário. Ao vislumbrar a penhora em dinheiro e do seu imóvel, o Executado solicita a você, na condição de seu advogado, que tome as providências cabíveis, sem criar dados ou fatos não informados. EMBARGOS DE PENHORA: Gab: Artigo 880 da CLT. OJ 153 da SDI2 do TST. LC 150/2015 e artigo 3º da Lei 8.009/90.

14 Art Requerida a execução, o juiz ou presidente do tribunal mandará expedir mandado de citação do executado, a fim de que cumpra a decisão ou o acordo no prazo, pelo modo e sob as cominações estabelecidas ou, quando se tratar de pagamento em dinheiro, inclusive de contribuições sociais devidas à União, para que o faça em 48 (quarenta e oito) horas ou garanta a execução, sob pena de penhora.

15 Antônio pactuou um contrato de empreitada com Armando, engenheiro civil, com o objetivo de promover uma reforma em sua casa residencial. Nesse contrato, foram definidos o valor da empreitada, em R$ ,00, o prazo de 90 dias para a conclusão da obra, as condições de pagamento, tendo sido estipulado uma entrada de R$ ,00 e o restante em três vezes, bem como as condições da reforma. Armando providenciou a contratação de um mestre de obras, dois pedreiros e quatro serventes, para que a obra pudesse ser executada. Antônio sempre discutiu os assuntos referentes à obra diretamente com Armando, e todos os acertos e pagamentos referentes à obra eram efetuados a este.

16 Sendo assim, Antônio não tinha contato com qualquer empregado contratado por Armando e, também, não tinha conhecimento das condições de contrato de trabalho que os citados empregados acertaram com o engenheiro. Após a conclusão da obra, Armando demitiu todos os empregados contratados, e o mestre de obras, Francisco, ingressou com uma reclamação trabalhista contra Armando e Antônio, formulando pedido de condenação subsidiária de Antônio nas verbas pleiteadas (horas extras e reflexos e adicional de insalubridade). Antônio lhe contrata e, além dos fatos acima, lhe narra que possui provas (nota fiscal, boletim de ocorrência, filmagem da câmera de segurança e depoimento de testemunhas), que Francisco furtou 500m em fios, lâmpadas, disjuntores, 5 sacos de cimento e 200m² de porcelanato especial, no valor total de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), e pediu a recompra de tudo sob a alegação de que o material era insuficiente.

17 Considerando os fatos narrados nessa situação hipotética, elabore, na condição de advogado(a) contratado(a) por Antônio, a peça adequada, abordando os fundamentos de fato e de direito pertinentes. CONTESTAÇÃO: OJ 191 DA SDI-1 DO TST art. 343 do CPC.

18 Rômulo Delgado Silva, brasileiro, viúvo, empresário, portador da identidade 113, CPF 114, residente e domiciliado na Avenida Brás Montes, casa 72 Boa Vista Roraima CEP 222, em entrevista com seu advogado, declara que foi sócio da pessoa jurídica Delgado Jornais e Revistas Ltda., tendo se retirado há 2 anos e 8 meses da empresa; que foi surpreendido com a visita de um Oficial de Justiça em sua residência, que da primeira vez o citou para pagamento de uma dívida trabalhista de R$ ,00, oriunda da 50ª Vara do Trabalho de Roraima, no Processo e, em seguida, 48 horas depois, retornou e penhorou o imóvel em que reside, avaliando-o, pelo valor de mercado, em R$ ,00;

19 que tem apenas esse imóvel, no qual reside com sua filha, já que viúvo; que o Oficial de Justiça informou que há uma execução movida pela ex-empregada Sônia Cristina de Almeida contra a empresa que, por não ter adimplido a dívida, gerou o direcionamento da execução contra os sócios; que foi ao Fórum e fotocopiou todo o processo, agora entregue ao advogado; que nas contas homologadas, sem que a parte contrária tivesse vista, foi verificado que a correção monetária foi calculada considerando o mês da prestação dos serviços, ainda que a sentença fosse omissa a respeito; que, ao retornar para penhorar o imóvel, o oficial informou que a dívida havia aumentado em 10%, porque o juiz aplicou a multa do artigo 523, 1º, do CPC. Diante do que foi exposto, elabore a medida judicial adequada para a defesa dos interesses do entrevistado, sem criar dados ou fatos não informados.

20 EMBARGOS DE TERCEIROS Art. 674 CPC. Ilegitimidade passiva Art. 1003, parágrafo único, CC. Bem de família art. 3º da Lei 8.009/90. Correção monetária Súmula 381 do TST. Multa do Artigo 5235 do CPC Art. 880 CLT. EMBARGOS À EXECUÇÃO ART. 880 DA CLT. Ilegitimidade passiva Art. 1003, parágrafo único, CC. Bem de família art. 3º da Lei 8.009/90. Correção monetária Súmula 381 do TST. Multa do Artigo 5235 do CPC Art. 880 CLT.

21 A empresa Citação LTDA, lhe procura na condição de seu advogado, informando-lhe que foi notificada para apresentar defesa no processo nº , em trâmite perante a 5ª Vara do Trabalho de Uberlândia MG, ajuizada no dia 15/5/2015, a qual continha as seguintes causa de pedir e pedidos: a) Que o Reclamante foi contratado no dia 5/2/2002 para exercer a função de técnico em radiologia, percebendo salário de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) e teve seu contrato resolvido por justa causa em 4/5/2012, sob a alegação de que estava a expor os pacientes a risco ao não obedecer às ordens internas da empresa de saúde e segurança no local de trabalho e embora já tivesse sido advertido por duas vezes, anteriormente, por idêntico motivo, continuava a desrespeitar as regras. Requereu a conversão para dispensa sem justa causa, sob a alegação de que é vedado no Brasil a dupla punição (bis in idem) e como não houve a demissão no momento oportuno, a justa causa torna-se nula, bem como pleiteou o pagamento de todas as verbas inerentes a tal questão.

22 b) Aduziu que recebia um litro de vinho, todo mês, e que este valor, de aproximadamente R$ 50,00 (cinqüenta reais) nunca foi incorporado ao seu salário para cálculo dos reflexos, o que requereu. c) Salientou que seu contrato previa a possibilidade de desconto salarial em decorrência de atos culposos praticados pelo empregado, mas que após chegar à empresa um novo maquinário, e ser submetido a um extenso curso de aprendizado, a manuseou de forma incorreta, causando o seu estrago. Por esta razão, a empresa lhe descontou o valor de R$ 250,00 (duzentos e cinqüenta reais), o que considerou abusivo, pleiteando, assim, a sua restituição.

23 d) Obtemperou que, embora a empresa fornecesse corretamente os aparelhos de proteção individual e coletivo, teve uma doença degenerativa agravada e, embora o seu médico atestasse que esta evolução seria inevitável, atribuiu culpa à empresa e pugnou por sua condenação ao pagamento de indenização por danos morais e materiais, bem como salientou que prefere o período de estabilidade na forma indenizada a ser reintegrado, pois precisa de dinheiro para pagar algumas dívidas contraídas com o jogo do bicho. Ciente dos pedidos do Reclamante, formule a pretensão adequada para a defesa dos interesses da empresa, sem criar fatos ou dados.

24 James Joyce, representado por advogado particular, propôs Reclamação Trabalhista, em 16 de abril de 2016, perante a empresa Transporte Coletivo S.A., distribuída à 100ª Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, autuada sob o número , expondo que fora admitido em 04 de junho de 2007 para exercício da função de motorista rodoviário coletivo, com o respectivo registro em carteira de trabalho. Em sua inicial, alegou que trabalhava de segunda a sexta-feira, sempre das 8h às 18h, com o intervalo intrajornada fracionado em 2 (dois) períodos de 30 (trinta) minutos cada, além de pequenos intervalos de 5 (cinco) minutos ao final de cada viagem, recebendo salário mensal de R$ 2.500,00

25 . Aduziu que em razão do uso do veículo no desempenho de seu trabalho, em duas oportunidades sofreu descontos em seu salário em razão de multas de trânsito que recebera durante o uso do veículo. Afirmou, ainda, que, em virtude da sua profissão, era obrigado a cada 2 anos e 6 meses a se submeter a exame toxológico, o que feria a sua dignidade. Ao final da exordial, requereu: o pagamento das horas extras em razão da supressão do intervalo intrajornada, horas extras em razão do excesso de jornada; a devolução dos descontos salariais decorrentes das multas de trânsito; danos morais; participação nos lucros e resultados referente ao ano de 2014 e honorários advocatícios.

26 Diante disso, tendo sido procurado por representante da empresa Transporte Coletivo S.A, ofereça a medida cabível para a defesa de seu cliente, considerando que, dos documentos apresentados pela empresa, consta a informação de que a dispensa do trabalhador ocorreu em 02 de janeiro de 2016, que havia norma coletiva disciplinando o fracionamento do intervalo intrajornada e, ainda, que havia previsão contratual de descontos salariais nas hipóteses de danos provocados pelo empregado. No que tange a jornada, a Reclamada lhe informa que todos os dias, ao final da primeira viagem e antes da última viagem, o Reclamante ficava em espera por 30 minutos em cada parada, a fim de que o veículo fosse reabastecido, vistoriado e limpo.

27 Por fim, lhe é narrado que a empresa recebeu denúncias de que o Reclamante havia se apropriado indevidamente de valores pagos pelos passageiros do transporte público rodoviário, sempre adulterando os documentos correspondentes. Após a apuração, inclusive por perícia, constatou a existência de fraude, a qual comprova que o Reclamante se apropriou, nos últimos 3 anos de contrato, do valor aproximado de R$ ,00 (cinquenta mil reais). Ciente dos fatos, formule a pretensão adequada para a defesa dos interesses da Reclamada.

28 CONTESTAÇÃO ENDEREÇAMENTO PRELIMINAR DE INÉPCIA DA EXORDIAL PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS ART. 337, IV, DO CPC. PRESCRIÇÃO QUINQUENAL ART. 11, I, DA CLT. MOTORISTA INTRAJORNADA ART. 71, 5º, DA CLT. MOTORISTA HORAS EXTRAS TEMPO DE ESPERA ART. 235-C, 1º, CLT. DEVOLUÇÃO DOS DESCONTOS ART. 462, 1º, DA CLT. INEXISTÊNCIA DE DANO MORAL ART. 186 E 927 CC; ART. 5º, V E X, DA CF; ART. 235-B, VII, DA CLT. RECONVENÇÃO ART. 343 DO CPC C/C ART. 884 DO CÓDIGO CIVIL.

29 XVII Nos autos da reclamação trabalhista 1234, movida por Gilson Reis em face da sociedade empresária Transporte Rápido Ltda., em trâmite perante a 15ª Vara do Trabalho do Recife/PE, a dinâmica dos fatos e os pedidos foram articulados da seguinte maneira: O trabalhador foi admitido em 13/05/2009, recebeu aviso prévio em 09/11/2014, para ser trabalhado, e ajuizou a demanda em 20/04/2015. Exercia a função de auxiliar de serviços gerais. Requereu sua reintegração porque, em 20/11/2014, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao empregador por , o que lhe garante o emprego na forma do Art. 543, 3º, a CLT, não respeitada pelo ex-empregador.

30 Que trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00h às 15:00h, com intervalo de duas horas para refeição, jamais recebendo horas extras nem adicional noturno, o que postula na demanda. Que o intervalo interjornada não era observado, daí porque deseja que isso seja remunerado como hora extra. Contratado como advogado (a), você deve apresentar a medida processual adequada à defesa dos interesses da sociedade empresária Transporte Rápido Ltda., sem criar dados ou fatos não informados.

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32 XVII Você foi procurado pelo Banco Dinheiro Bom S/A, em razão de ação trabalhista nº XX, distribuída para a 99ª VT de Belém/PA, ajuizada pela ex-funcionária Paula, que foi gerente geral de agência de pequeno porte por 4 anos, período total em que trabalhou para o banco. Sua agência atendia apenas a clientes pessoa física. Paula era responsável por controlar o desempenho profissional e a jornada de trabalho dos funcionários da agência, além do desempenho comercial desta.

33 Na ação, Paula aduziu que ganhava R$ 8.000,00 mensais, além da gratificação de função no percentual de 50% a mais que o cargo efetivo. Porém, seu salário era menor que o de João Petrônio, que percebia R$ ,00, sendo gerente de agência de grande porte atendendo contas de pessoas físicas e jurídicas. Requer as diferenças salariais e reflexos. Paula afirma que trabalhava das 8h às 20h, de segunda a sexta-feira, com intervalo de 20 minutos.

34 Requer horas extras e reflexos. Paula foi transferida de São Paulo para Belém, após um ano de serviço, tendo lá fixado residência com sua família. Por isso, ela requer o pagamento de adicional de transferência. Paula requer a devolução dos descontos relativos ao plano de saúde, que assinou no ato da admissão, tendo indicado dependentes. Requer, ainda, multa prevista no Art. 477 da CLT, pois foi notificada da dispensa em 02/03/2015, uma segunda-feira, e a empresa só pagou as verbas rescisórias e efetuou a homologação da dispensa em 12/03/2015, um dia após o prazo, segundo sua alegação. Redija a peça prático-profissional pertinente ao caso. (Valor: 5,00)

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36 Contratado pela empresa Clínica das Amendoeiras, em razão de uma reclamação trabalhista proposta em pela empregada Jussara Péclis (número , 2ª Vara do Trabalho de Goiânia), o advogado analisa a petição inicial, que contém os seguintes dados e pedidos: que a empregada foi admitida em e dispensada sem justa causa em mediante aviso prévio trabalhado; que a homologação da ruptura aconteceu em ; que havia uma norma interna garantindo ao empregado com mais de 10 anos de serviço o direito a receber um relógio folheado a ouro do empregador, o que não foi observado; que a ex-empregada cumpria jornada de 2ª a 6ª feira das 15h às 19h sem intervalo; que recebia participação nos lucros (PL) 1 vez a cada semestre, mas ela não era integrada para fim algum.

37 A autora postula o pagamento do aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, já que ele foi concedido por 30 dias; multa do Art. 477 da CLT porque a homologação ocorreu a destempo; condenação em obrigação de fazer materializada na entrega de um relógio folheado a ouro; hora extra pela ausência de pausa alimentar; integração da PL nas verbas salariais, FGTS e aquelas devidas pela ruptura, com o pagamento das diferenças correlatas. A empresa entrega ao advogado cópia do recibo de depósito das verbas resilitórias na conta da trabalhadora ocorrido em e cópia dos regulamentos internos vigentes ao longo do tempo, em que existia previsão de concessão do relógio folheado a ouro, mas em fevereiro de 2000, foi substituído por um novo regulamento, que previu a entrega de uma foto do empregado com sua equipe.

38 Analisando cuidadosamente a narrativa feita pela empresa e a documentação por ela fornecida, apresente a peça pertinente à defesa, em juízo, dos interesses dela, sem criar dados ou fatos não informados. (Valor: 5,0)