PODER JUDICIÁRIO SÃO PAULO

Transcrição

1 APELAÇÃO SEM REVISÃO Nº /7 - CUBATÃO Apelante: Instituto Nacional do Seguro Social Apelado : José Pedroso VOTO VENCIDO ACIDENTE DO TRABALHO. Disacusia Neurosensorial Bilateral. Perda auditiva bilateral de 4,38%, já descontadas as insuficiências auditivas decorrentes da idade cronológica. Comprovados o nexo etiológico e a incapacidade parcial para o trabalho, concede-se o benefício de prestação continuada - Auxílio Acidente - ao segurado. Patologia de origem ocupacional por estar relacionada com a exposição de ambiente com níveis de ruídos superiores a 85 db, sem proteção auricular e por tempo indeterminado, impondo de imediato, ao Segurado, a mudança de função. Voto nº Visto. JOSÉ PEDROSO ingressou com Ação de Prestações por Acidente do Trabalho contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, qualificação e caracteres das partes nos autos, alegando que trabalha em área de ruído há mais de 18 anos e, atualmente, como montador de andaime, tornando-se portador de redução da acuidade auditiva. Encartado o laudo firmado pelo Perito Judicial e vencida a instrução, houve entrega da prestação jurisdicional, sendo o INSS condenando aos pagamentos de auxílio acidente de 50%, abono anual, a partir da citação, juros de mora, custas e despesas e honorários de Advogado fixados em 15% sobre as prestações vencidas até a sentença, nos termos da Súmula 111 do STJ. Recorreu o INSS. Persegue a inversão da decisão, enfatizando que... a perda auditiva do Apelado, não impede que o mesmo - 1 -

2 continue com sua atividade laborativa... (Folha 132). Alternativamente pede a redução do percentual do benefício e da verba honorária. O Segurado apresentou contra-razões sustentando o acerto da sentença. A PROMOTORIA DE JUSTIÇA e a PROCURADORIA DE JUSTIÇA opinaram pelo não provimento do apelo autárquico. É o relatório, adotado no mais o da r. sentença. A prova médico-pericial atesta que o Autor apresenta redução auditiva:... Deficiência auditiva neurosensorial bilateral grau leve a moderado nas freqüências agudas que representa uma patologia de origem ocupacional porque está relacionada a exposição ambiental a níveis de ruído superiores a 85dB sem a devida proteção auricular e por tempo prolongado. (...) Segundo a tabela de Fowler a perda auditiva bilateral do autor equivale a 4,38% (grau mínimo); já o cálculo da perda média das frequências de 500, 1.000, e hertz (Anexo III) no ouvido direito = 17,50 e no ouvido esquerdo = 22,50 (Audição normal).... (Folhas 93/94). O ouvido relaciona o sistema nervoso central com o mundo exterior, como os outros órgãos do sentido. É o responsável pela audição e assegura o equilíbrio. É composto de três partes: Externo, médio e interno. O ouvido externo é a única parte visível e o responsável pela capitação dos sons. O ouvido médio compreende um sistema - 2 -

3 formado pela cadeia dos ossículos e janelas, dando-lhe interesse elementar porque transmite e amplifica as vibrações do tímpano até o ouvido interno; o ouvido interno compreende dois aparelhos distintos: o caracol ou cóclea, órgão da audição, e o vestíbulo, órgão do equilíbrio. O aparelho receptor das vibrações acústicas chama-se Órgão de Corti. Está contido no canal coclear e estende-se em todo o seu comprimento. É ele constituído de um sistema de células sensoriais dispostas em dois grupos: Externo e interno. O grupo externo representa perto de vinte mil células sensoriais, alinhadas em três a cinco camadas. O grupo interno apenas três a quatro mil, mas em camada única. O Órgão de Corti é de vital importância auditiva. É o verdadeiro seletor de freqüências, o lugar onde efetivamente se efetua a recepção dos sons. O sentido da audição começa com esse órgão e é ele que, pela sua constituição, estabelece o campo auditivo humano, as freqüências e as intensidades sonoras perceptíveis pelo ouvido do homem. 1 A escala de freqüências estende-se perto de 20 a vibrações duplas (ciclos) por segundo. Os infra-sons estão abaixo e os ultra-sons (estão) acima e, tanto uns como outros não são perceptíveis ao ouvido humano. Não obstante, nessa escala há, entre as freqüências de 250 a vibrações duplas por segundo, uma zona de sensibilidade ótima correspondente às freqüências da linguagem. 1- Cada um dos indivíduos da espécie Homo Sapiens, única existente hoje em dia da família dos homínidas, do gênero Homo, da ordem dos primatas, classe dos mamíferos, espécie esta que ocupa uma posição especial na natureza, por possuírem seus membros, ao lado dos caracteres anatômicos e fisiológicos análogos aos dos mamíferos superiores, outros tantos que lhe são próprios, como a postura vertical com pés e mãos de funções diferenciadas (as mãos com o polegar oposto aos outros dedos), o volume do cérebro, o uso da linguagem - 3 -

4 Em relação à escala das intensidades ela se estende até cerca de 120 decibéis a partir do limiar. Daí em frente (além dessa intensidade sonora) a sensação se transforma inevitavelmente em dor. Mas o Órgão de Corti, além de receptor acústico, é também um aparelho emissor, de tal sorte que pode, por um sistema de código, transformar em influxo nervoso, sem as deformar, as mensagens recebidas sob forma de vibrações sonoras. Uma das características fundamentais da transformação é a neurofisiologia. Só pode produzir um influxo, a fibra nervosa, se a intensidade do estímulo atingir um nível suficiente, que se chama limiar. Evidente, então, que, desde que o limiar seja atingido, há origem do influxo e toda elevação da intensidade do estímulo se traduz, não pela modificação dos caracteres do influxo, mas pelo aumento do número de influxos. As afecções do ouvido externo que podem repercutir sobre a audição, são aquelas que podem obstruir o conduto, dando origem ao obstáculo da propagação aérea dos sons. Cuida-se, geralmente, de hipoacusias de transmissões puras, que afetam a única condução aérea e atacam os sons graves, seguidas quase sempre de zumbidos. A pessoa afetada pode perceber bem as conversas telefônicas apoiando o telefone contra o ouvido; ouve também sua própria voz amplificada no ouvido atingido e tem tendência natural para baixar a voz. O ruído, atualmente, é a grande causa dos traumatismos sonoros e em determinados casos, de surdez, principalmente nos grandes centros industriais. Nessas circunstâncias tudo leva à aceitação equânime de que se trata de doença profissional articulada e o desenvolvimento da inteligência, especialmente das faculdades de - 4 -

5 ou do trabalho, v. g. explosões violentas que podem de uma só vez causar comoção labiríntica com surdez total e irreversível, maquinários, entre outros. É bom lembrar que o tratamento dos casos de surdez de percepção é ainda decepcionante. É ineficaz a cirurgia. A terapêutica pode, é verdade, no máximo estabilizar a evocação da surdez. Somente uma prótese acústica pode melhorar a audição, mas apenas em certas formas de surdez, pois o problema se torna ainda mais complexo diante da existência de distorções da sensação sonora. Não é suficiente que os sons sejam amplificados. É necessário que eles se tornem inteligíveis à conversação. Difícil, mas não impossível, é determinar a incapacidade resultante das lesões auditivas, visto que não basta verificar os quadros de incapacidade determinados pela lei acidentária e simplesmente confrontá-los com a perda auditiva apresentada pelo trabalhador, nas freqüências que a lei prejulga como incapacitantes para a função auditiva. Tal classificação é muito mais ampla e complexa. O ouvido é um órgão neurossensorial e como tal participa de uma função do sistema nervoso central, que interliga o indivíduo com o meio exterior através do sentido auditivo. Como se isto não bastasse, relaciona-se diretamente com o sistema vestibular, participante primordial do equilíbrio corpóreo, o que o torna duplamente importante. Na vida cotidiana, como nas diversas atividades profissionais, o organismo humano acha-se sujeito à ação nociva de ruídos patológicos, promovidos pelas mais diversas fontes geradoras generalização e abstração. (Dicionário Aurélio) - 5 -

6 (de ruídos), e ocasionando uma forma de surdez que, quando relacionada a fatores de origem profissional, recebem a denominação de surdez ocupacional. A lesão auditiva assim constituída é decorrente da lesão das células sensoriais do Órgão de Corti e das terminações nervosas cocleares, com degeneração secundária desses elementos. As curvas audiométricas obtidas em casos de hipoacusia neurossensorial por trauma acústico revelam, geralmente, uma perda bilateral mais acentuada, nas freqüências agudas e, particularmente, na faixa de freqüências de a Hz, que corresponde à região da membrana basilar mais susceptível às vibrações sonoras muito intensas ou prolongadas. Um ambiente barulhento produz ansiedade, irritabilidade e fadiga, particularmente nos indivíduos suscetíveis. Além disso, o ruído pode determinar alterações temporais em diversas funções orgânicas, inclusive no sistema nervoso central. O ruído exerce ação geral sobre várias funções orgânicas, em detrimento da atividade físico-fisiológica e psíquica do indivíduo. Cada organismo humano tem características peculiares, mais sensíveis em uns e menos em outros. A lei acidentária exclui de sua avaliação o ouvido como um órgão, dando importância apenas a uma parte dele, como se o sentido da audição não fosse o conjunto de percepção das freqüências situadas entre 20 e Hz (não apenas entre 500 e Hz, como prevê). Dizer-se que esta faixa de freqüência é mais importante que outras, visto ser a faixa responsável pela audição social, é fugir em parte da realidade

7 Os limites de recepção da fala estão situados entre 250 e Hz. Esses valores fazem parte do gráfico de limites de conversação, que é de conhecimento e de utilização mundial. As freqüências de 500, 1.000, e Hz, são apenas as faixas centrais dos limites de recepção da fala. Com isto, os legisladores eximiram-se de classificar a lesão caracteristicamente profissional, que ocorre em Hz e, que, na realidade, é apenas um sinal audiométrico que representa geralmente uma perda auditiva mais abrangente, e que se situa entre e Hz. O que a lei pretende fazer, dando importância somente a faixa de freqüências situadas entre 500 e Hz, é o mesmo que retirar teclas de um piano, interrogando sua existência, visto que são menos tocadas que outras. Imagine-se ouvir a 5ª Sinfonia de Tchaikovsky sem os sons mais agudos ou mais graves! Isto significa que o trabalhador, estando empregado, tendo descortinada a lesão de cunho profissional em Hz, deve ser encaminhado ao INSS pela empregadora para avaliação de sua incapacidade através da abertura de CAT (Comunicação de Acidente do Trabalho). Pode-se concluir que a Lei tem sido extremamente pobre em relação ao método de pesquisa, falha com referência aos critérios de quantificação da perda auditiva e negligente com respeito ao diagnóstico da lesão e sintomas associados A legislação nos Estados Unidos difere de Estado para Estado daquela Federação. Desde 1978 os Estados do Alaska, Califórnia, Hawai, Iowa Maine, Nebraska, Nevada, New Hampshire, New Jersey, New York, Ohio, South Carolina, Texas, Virginia e Wisconsin, indenizam seus trabalhadores não só pela perda auditiva induzida pelo ruído, como também pela presença do zumbido, em casos de exposição ao ruído no ambiente de trabalho

8 As lesões auditivas produzidas pelo ruído atingem as faixas de freqüência de Hz a 6.000Hz. Permanecendo o segurado sob exposição, elas progridem e destroem os elementos sensoriais e ensejam a perda auditiva em intensidade e em extensão para outras faixas de freqüências, podendo dar causa à perda total da audição. Essas lesões auditivas induzidas pelo ruído fazem surgir o zumbido, sintoma que permanece durante o resto da vida do segurado e, que, inevitavelmente, determinará alterações na esfera neurovegetativa e distúrbio do sono. Daí a fadiga que dificulta a sua produtividade. Os equipamentos contra ruído não são suficientes para evitar e deter a progressão dessas lesões auditivas originárias do ruído, porque somente protegem o ouvido dos sons que percorrem a via aérea. O ruído origina-se das vibrações transmitidas para o esqueleto craniano e através dessa via óssea atingem o ouvido interno, a cóclea e o órgão de Corti. Como características do agente causador são lembradas a intensidade (nível de pressão sonora), o tipo (contínuo, intermitente ou de impacto), a duração (tempo de exposição a cada tipo de agente) e também a qualidade (freqüência dos sons). Não se pode olvidar que determinadas pessoas apresentam maior facilidade para contrair doença, quando expostas às mesmas condições ambientais que outras. Sabe-se que um som a 80 db é inofensivo em termos de surdez para maior parte dos homens, independentemente do tempo de exposição, mas desde que a duração dessa exposição diária não ultrapasse dezesseis horas. Logo, um som de 92 db pode causar surdez profissional ao - 8 -

9 longo do tempo, se a exposição do obreiro exceder a três horas por dia. O mais conhecido efeito sobre o sistema auditivo é a surdez profissional. As perdas auditivas originárias do barulho excessivo podem ser divididas em três tipos: 1. Trauma Acústico. Resume-se na perda auditiva de instalação repentina, provocada pela furação do tímpano, com ou sem desarticulação dos ossículos da orelha média, ocorrida normalmente após a exposição a grandes deslocamentos de ar. 2. Surdez temporária. Ocorre após uma exposição a um barulho intenso, por um período curto de tempo. 3. Surdez permanente. Consiste na exposição repetida dia-a-dia a um barulho considerado excessivo. Chama-se surdez profissional a que ocorre no trabalho. O INSS, anteriormente INPS, segue de forma habitual a orientação de seu Assistente Técnico e adota posicionamento adverso da lei acidentária. Obriga o retorno do segurado às mesmas funções, por entender que a lesão por ele apresentada não atingiu as freqüências de 500, 1.000, e Hz previstas na lei. Admite o nexo etiológico e a lesão, mas não a incapacidade parcial ou total. O Decreto nº , de 24 de dezembro de 1976, a Lei nº 5.316, de 1967, a Lei nº 6.367, de 19 de outubro de 1976, o Decreto nº 611, de 21 de julho de 1992, a Lei nº 8.213, de 24 de julho de 1991, o Decreto nº 357, de 07 de dezembro de 1991, e o Decreto n 2.172, de 05 de março de 1.997, não consideraram os avanços técnicos e desprezaram os estudos de percepção da fala

10 A legislação acidentária contrapõe-se à internacional e com a Consolidação das Leis do Trabalho, que, no Anexo nº 1, da NR- 7, da Portaria nº 3.214, de 08 de junho de 1978, conforme Lei nº 6.514, de 22 de dezembro de 1977, incluiu a freqüência de 4.000Hz na avaliação da incapacidade dos trabalhadores. A NR-7, alterada pela Portaria nº 24, de 29 de dezembro de 1994, no Quadro II, estabelece que os trabalhadores expostos a ruídos serão avaliados nas freqüências de 500Hz, 1.000Hz, 2.000Hz, 3.000Hz, 4.000Hz, 6.000Hz e 8.000Hz. Não fixou critério quantitativo para a indicação da incapacidade para o trabalho, mas determinou que ao ser constatada a ocorrência ou o agravamento da doença profissional, deve ser formalizada a Comunicação de Acidente do Trabalho - CAT -, inclusive, quando for preciso, deve haver o afastamento do trabalhador da exposição ao risco, ou do trabalho. Não há dúvida que o obreiro, na atualidade, depara-se constantemente com local de trabalho agressivo à sua saúde. Eis a razão pela qual a filosofia de base da Saúde Ocupacional limita-se à manutenção de níveis compatíveis com a preservação da saúde. A perda auditiva é a grande conseqüência. Depende ela de fatores relacionados ao obreiro, ao meio ambiente e ao agente causador. A lei deve amparar o segurado porque ele contribuiu obrigatoriamente para, necessitado, receber o benefício acidentário de prestação continuada. Perda e redução têm o mesmo significado. Audição (do latim auditione), consiste na percepção dos sons pelo ouvido. É a capacidade de ouvir. Perda (do latim perdita) é a privação da audição. Redução, do latim reductione, é a diminuição, é a restrição, é a

11 limitação. Redução da audição cifra-se na restrição ou na diminuição da capacidade de ouvir. A disacusia neurosensorial bilateral é uma lesão irreversível e progressiva que, evidentemente, virá a agravar-se dia-a-dia, mesmo que o operário use equipamento individual de proteção contra ruído, que não protege a via óssea por onde atuam as vibrações mecânicas sempre presentes nos ambientes industriais ruidosos, visto serem produzidas pelas próprias fontes emissoras do ruído, e continuam a agredir ao ouvido humano, tornando mais grave as lesões já existentes. O segurado vítima de acidente do trabalho ou de doença profissional ou do trabalho, que perde porcentual 3 de sua audição, sem dúvida passa a ser portador de deficiência para o resto da vida. O benefício acidentário de prestação continuada é o pouco que o INSS pode retribuir-lhe porque, como segurado obrigatório, já pagou por isto. A concessão do benefício de prestação continuada auxílio acidente é imperiosa, não só para amparar ao segurado, mas por encontrar-se de acordo com a jurisprudência dominante consagrada pela Súmula nº 44, do Superior Tribunal de Justiça: "A definição, em ato regulamentar, de grau mínimo de disacusia, não exclui, por si só, a concessão do benefício previdenciário". Eventuais censuras a essa decisão não procedem, ainda que queiram separar a natureza beneficiária da acidentária porque o fato gerador é único. O prejuízo atinge ao segurado. Basta que se analisem os valores e as datas das concessões. 3- O mesmo que percentagem. Do lat. Per centum, por cento, + agem. Parte proporcional calculada sobre uma quantidade de 100 unidades

12 A perda da audição, de qualquer grau, autoriza a concessão do auxílio acidente, uma vez comprovados o nexo etiológico e a incapacidade parcial que impede o segurado de exercer a atividade habitual. Trata-se de entendimento que foi prestigiado pela Lei nº 9.528, de 10 de dezembro de 1997, que restabeleceu os arts. 34, 35, 98 e 99, e alterou os arts. 12, 22, 25, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 38, 39, 45, 47, 55, 69, 94 e 97 da Lei nº 8.212, de 24 de julho de 1991, e restabeleceu o 4º do art. 86 e o art. 122, e alterou os arts. 11, 16, 18, 34, 58, 74, 75, 86, 94, 96, 102, 103, 126, 130 e 131 da Lei nº 8.213, de 24 de julho de 1991, Art º. A perda da audição, em qualquer grau, somente proporcionará a concessão do auxílio-acidente, quando, além do reconhecimento de causalidade entre o trabalho e a doença, resultar, comprovadamente, na redução ou perda da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia (Grifou-se). Esta norma põe por terra a questão do porcentual de incapacidade da Tabela de Fowler, de 1940, quando o homem não ia à lua, o rádio e a televisão iniciavam os primeiros passos, o centro industrial era outro, a metrópole não tinha a poluição sonora dos dias atuais, entre outras conseqüências naturais da evolução que salta aos olhos de todos. É evidente que o meio ambiente e/ou centro de trabalho, industrial ou não, era bem diferente. PREJUÍZO LABORAL, SOCIAL E FAMILIAR - BENEFÍCIO DEVIDO - A disacusia em grau mínimo gera obrigação do pagamento de auxílio-acidente, posto que o prejuízo à saúde atinge não somente a

13 capacidade para o trabalho, demandando maior esforço, mas também a vida social e familiar do obreiro. Recurso provido 4. Comprovados o nexo etiológico e a redução ou perda da capacidade para o trabalho que habitualmente executava, o que equivale à necessidade de mudar de função, o segurado deve receber o benefício de prestação continuada. No caso é imperioso o dever de conceder-se e manterse o benefício de prestação continuada auxílio acidente -, diante da existência de perda auditiva decorrente do ambiente de trabalho, porque o segurado apresenta lesão que o impede da prática da mesma atividade profissional. E, agora, pode-se afirmar com tranqüilidade: Há dispositivo legal que assim o autoriza! Correta a fixação dos honorários de advogado em 15% sobre a soma das prestações vencidas até a sentença e não existe previsão legal de auxílio acidente em percentual menor do que os 50% determinados pela Lei nº 9.032/95, adotado na r. sentença. Em face ao exposto, nega-se provimento ao recurso. IRINEU PEDROTTI Relator Vencido 4- STJ - 6ª T.; Rec. Esp. nº RJ; rel. Min. José Cândido; j ; v.u.; DJU, Seção I, , p , ementa). BAASP, 1775/203-e, de