SEÇÃO 3 SUA PETIÇÃO. Direito Civil

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1 SEÇÃO 3 SUA PETIÇÃO Direito Civil

2 - NÚCLEO DE PRÁTICA JURÍDICA DIREITO CIVIL - SUA PETIÇÃO - SEÇÃO 3 Seção 3 Direito Civil Sua causa! Imagem: Tribunal de Justiça. Fonte: < programadogoverno. org/wp-content/ uploads/2017/01/ Tribunal-dejusti%C3%A7a-dorio-de-janeiro.jpg>. Acesso em: 17 out Prezado aluno, estamos aqui novamente para trazer mais uma questão processual interessante. Nesta seção, vamos tratar das providências que serão tomadas na hipótese de haver negativa do juízo quanto à tentativa de instauração da intervenção de terceiros cabível para o exercício do direito de regresso. O exercício do direito de regresso, mais que uma mera economia processual, pode fazer que a empresa não desembolse qualquer valor em eventual execução, sendo, portanto, importantíssima para os interesses de quem se defende no processo. Por esse motivo, no caso do juiz indeferir a medida processual eventualmente invocada em contestação, há necessidade de intervenção do advogado para assegurar o direito do seu cliente. Você deverá saber o que pode ser feito para resguardar os interesses do seu cliente. Vamos começar? Como vimos na seção anterior, a empresa Viação Meteoro S/A, que é patrocinada por você, foi convocada para comparecer à audiência de conciliação. 2

3 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Na data da audiência, foram apregoadas as partes para adentrar à sala de audiências do juízo da Comarca de Baurú. Compareceram à audiência a autora, acompanhado de seu advogado, e a ré, acompanhada também por seu procurador. Infelizmente, não houve a possibilidade de realização do acordo. Por este motivo, o r. juízo determinou a abertura do prazo para contestação, conforme ata da audiência de conciliação: Aos 15 dias do mês de fevereiro do ano de 2018, iniciou-se a audiência de conciliação nos autos do processo n , na Vara Cível da Comarca de Baurú/SP. Apregoadas as partes, compareceram a autora, Caipira Hortaliças Ltda. ME, representada por seu diretor, Sr. Barnabé, e acompanhada de seu procurador, e a ré, Viação Meteoro Ltda., acompanhada de seu ilustre procurador. Iniciada a audiência, foi proposta pelo r. juiz a conciliação. Contudo, as partes informaram não haver possibilidade de acordo. Em razão de restar frustrada a tentativa de acordo, o r. juiz determinou a abertura do prazo para a apresentação de contestação por parte da ré, no prazo legal, sob pena de revelia. Encerrou-se a audiência. A empresa Viação Meteoro Ltda. apresentou sua contestação, rebatendo as alegações da autora. Ademais, apresentou também um pedido de denunciação à lide da Seguradora Trafegar S/A, apresentando para tanto a fotocópia da apólice de seguros. Contudo, o r. juízo emitiu despacho, questionando a juntada da fotocópia da apólice de seguros. Segue o teor do despacho: Vista à ré, no prazo de 10 dias. Junte a ré a apólice original de seguro e o contrato de seguro, firmados com a Seguradora Trafegar S/A, sob pena de indeferimento da denunciação da lide. A empresa Viação Meteoro Ltda. protocolizou petição, aduzindo que a apólice original não foi encontrada e que não está de posse do contrato de seguro, e que não há obrigatoriedade em juntar o contrato de seguro, bastando a apólice. Aduziu ainda 3

4 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 que a fotocópia da apólice seria suficiente para demonstrar o seu direito de regresso. Diante da ausência de apresentação da apólice de seguros, o r. juízo indeferiu a denunciação à lide, nos seguintes termos: Vistos, etc. Considerando que a ré não atendeu ao r. despacho de fls., e por considerar que a apólice de seguro original e o contrato de seguro são documentos essenciais para o deferimento da intervenção de terceiros requerida, indefiro o pedido de denunciação à lide. Publique-se. O r. despacho foi publicado em 02/04/2018, segunda feira. Após a publicação do despacho, a empresa Viação Meteoro Ltda. foi comunicada, através do seu diretor, do indeferimento da denunciação da lide. O diretor ficou muito aborrecido, pois havia investido muito dinheiro para fazer o seguro dos seus veículos, e via, por um equívoco do departamento competente pela guarda de documentos, a possibilidade de sofrer um grande prejuízo. Imediatamente, o diretor ligou para o seu escritório e solicitou as providências cabíveis para tentar garantir o direito ao ressarcimento dos valores. Houve a interposição de embargos de declaração, mas estes foram rejeitados. A partir da solicitação e considerando a situação processual, faça a peça processual pertinente para garantir à ré a possibilidade de exercício de direito de regresso, indicando ainda a data do último dia de prazo para a sua interposição e as fotocópias que devem ser juntadas ao recurso. 4

5 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Fundamentando! IDENTIFICAÇÃO DA PEÇA PROCESSUAL A SER ELABORADA A questão mais importante, inicialmente, é identificar a natureza da decisão tomada pelo juízo. Considerando que houve o indeferimento de um pedido de intervenção de terceiros, realizado na contestação e reafirmado na manifestação realizada pela empresa Viação Meteoro Ltda., existe carga decisória no despacho realizado, o que indica ser uma decisão interlocutória. A outra questão a ser abordada é que houve interposição de embargos de declaração. Contudo, estes foram rejeitados pelo juízo. Portanto, é importante que o aluno verifique qual o recurso cabível de decisões dessa natureza, bem como o prazo processual da referida peça recursal. Em situações como essas, a parte interessada dispõe da possibilidade de duas peças processuais: os embargos de declaração e o agravo de instrumento. Contudo, somente uma delas é adequada ao caso concreto. O Código de Processo Civil (CPC) possui recurso próprio para as decisões interlocutórias, que é o agravo de instrumento, previsto no art O CPC de 2015 modificou a sistemática do agravo de instrumento, acrescentando hipóteses as quais são cabíveis a interposição do recurso. A doutrina até admite um elastecimento das hipóteses, por aplicações analógicas, mas os tribunais têm negado seguimento a recursos que digam respeito a hipóteses não previstas naquele dispositivo legal. As hipóteses previstas no art serão relacionadas a seguir: 5

6 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Hipóteses de cabimento de agravo de instrumento previstas no art Decisão de tutela provisória. - Mérito do processo. - Rejeição de alegação de convenção de arbitragem. - Decisão de incidente de desconsideração da personalidade jurídica. - Decisão a respeito de pedido de gratuidade de justiça, ou acolhimento de requerimento para sua revogação. - Decisão a respeito de exibição ou posse de documento ou coisa. - Decisão que determine a exclusão de litisconsorte do processo. - Decisão que rejeite o pedido de limitação de litisconsórcio. - Decisões a respeito de admissão ou inadmissão de intervenção de terceiros. - Decisões a respeito da concessão, modificação ou revogação de efeito suspensivo dado aos embargos à execução. - Decisões que digam respeito à redistribuição do ônus da prova, nos termos do art. 373, parágrafo primeiro, do Código de Processo Civil de Fonte: adaptado do art do Código de Processo Civil. Portanto, é necessário verificar primeiro se a hipótese objeto da decisão interlocutória é passível de tal recurso. No nosso caso, foi indeferida a denunciação da lide, ao fundamento de que a parte ré não acostou aos autos a apólice de seguro original e o contrato de seguro. O recurso de agravo de instrumento deve ser interposto no prazo de 15 (quinze) dias, contados da publicação da decisão, nos termos do art. 1003, 3º do Código de Processo Civil. Esse dispositivo aduz que, à exceção dos embargos de declaração, todos os demais recursos têm o prazo de 15 (quinze) dias. 6

7 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Para redação do agravo de instrumento, conforme dispõe o art. 1016, devem ser respeitados os seguintes requisitos: Nomes das partes. Requisistos da peça de Agravo de Instrumento Exposição do fato e do direito. Razões do pedido de reforma ou de invalidação de decisão e o próprio pedido. Nome completo e endereço dos advogados constantes do processo. Fonte: adaptado do art do Código de Processo Civil. A peça deve ser dirigida diretamente ao Presidente do Tribunal de Justiça. Contudo, deve-se verificar no regimento interno do tribunal se há alguma variação na organização judiciária do local. Normalmente, no Regimento Interno do Tribunal existe previsão expressa quanto ao direcionamento do agravo de instrumento. Não obstante, uma vez distribuído, ele direciona-se a uma das Câmaras do tribunal. Importante mencionar o número do processo de 1ª instância. Deve, inicialmente, ser redigida na peça processual uma primeira parte, na qual o aluno insere o número do processo de 1ª instância, informando a interposição do agravo de instrumento, com os dados do processo de 1ª instância e o fornecimento dos nomes e endereços dos advogados. Posteriormente, deve-se iniciar a peça direcionando aos desembargadores a narrativa. É interessante, também, identificar a tempestividade do recurso, explicitando o prazo final para a sua interposição e o dia em que o prazo será cumprido. Em alguns casos, como de recursos interpostos entre férias forenses ou 7

8 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 após feriados, é interessante trazer tais informações para evitar atropelos processuais. Em seguida, na parte dos fatos ou decisão recorrida, é importante narrar, em resumo, o que ocorreu no processo, identificando, ao final do tópico, a decisão agravada. PONTO DE ATENÇÃO Lembre-se de identificar a decisão agravada. Se a decisão foi objeto de embargos de declaração antes, deve haver expressa menção a essa decisão também. A sua primeira tarefa é identificar se existe alguma questão preliminar a ser alegada. Questões preliminares em recursos normalmente estão ligadas à ausência de fundamentação de decisões sobre violação de princípios processuais, como o do contraditório ou ampla defesa, e ainda a não observância de algum requisito previsto em lei. Como exemplo, podemos citar a necessidade de intervenção do Ministério Público, nos casos em que a lei exigiria a sua intervenção. PONTO DE ATENÇÃO Verifique se existem questões preliminares a serem atacadas, elas são importantes e podem anular a decisão do juízo de 1º grau. No tópico denominado Das razões para o pedido de reforma da decisão, você deve realizar uma crítica à decisão agravada, demonstrando com os argumentos de fato e de direito necessários à demonstração da reforma da decisão, sempre observando os interesses de seu cliente. É importante mencionar que, no caso de recursos, caso haja mais um assunto que seja digno de ser ressaltado, é interessante dividir em tópicos, para facilitar a compreensão do objeto do recurso. 8

9 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 PONTO DE ATENÇÃO Lembre-se de sempre atacar especificamente a decisão, comentando trechos da decisão e contrapondo argumentos. Quando são apenas repetidos argumentos da inicial ou contestação de forma genérica, negam seguimento ao recurso, por não ter o recurso pertinência direta com a decisão. Após a apresentação de seus motivos para a reforma da decisão, é importante avaliar também a urgência da decisão e se há necessidade de pedido de concessão de antecipação da tutela recursal ou do efeito suspensivo, prevista no art do Código de Processo Civil de Essas prerrogativas são importantes, especialmente quando a decisão causa prejuízos de ordem processual ou material e, caso não haja um provimento de urgência ou a paralisação da marcha processual, muitas vezes, o direito que se busca assegurar, representado pelo provimento final, torna-se ineficaz caso não seja concedido de imediato. Para concessão dessas medidas, é importante demonstrar a aparência do direito e o periculum in mora, ou seja, o perigo na demora, que tornaria ineficaz o provimento final. PONTO DE ATENÇÃO Verifique se há necessidade de requerer a concessão de antecipação de tutela recursal ou de efeito suspensivo ao recurso. A ausência desse requerimento pode torná-lo sem efeito prático. Por fim, deve ser redigida a conclusão da peça processual, na qual você pode realizar um breve resumo de suas alegações e fazer os pedidos. 9

10 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Nesse ponto, cabe alertar que os pedidos devem ser manejados na seguinte ordem: Concessão de antecipação da tutela recursal ou efeito suspensivo, se houver. PEDIDOS NO AGRAVO REQUERIMENTO NO AGRAVO Acolhimento de preliminar do recurso, se houver. O Provimento do recurso, para reformar a decisão agravada, afirmandoquai são os pontos que devem ser alterados pela decisão do Tribunal. Intimação do Agravado, para, se quiser, apresentar suas contrarrazões, no prazo legal. PONTO DE ATENÇÃO o pedido deve ser sempre pela reforma da decisão agravada, identificando os pontos que devem ser alterados na decisão. Concluída a peça processual, você deve tomar outros cuidados inerentes ao agravo de instrumento. Por se tratar de recurso dirigido diretamente à 2ª instância, se os autos do processo ainda forem físicos, deve a parte interessada juntar ao recurso fotocópias das peças processuais necessárias à compreensão do feito, como aduz o art do Código de Processo Civil. No sistema atual, caso falte alguma peça processual, o juiz intimará a parte para completar o instrumento. Se os autos forem eletrônicos, a parte fica dispensada de juntar os documentos obrigatórios, descritos nos incisos I e II do art. 1017, podendo juntar peças que considere pertinentes à compreensão do recurso. 10

11 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 PONTO DE ATENÇÃO Lembre-se de, nos processos físicos, juntar aos autos as peças processuais do agravo de instrumento. O recurso cabível deve também ser precedido de recolhimento de custas processuais, caso não haja deferimento de pedido de justiça gratuita. Caso não haja o recolhimento, o recurso pode ser considerado deserto. PONTO DE ATENÇÃO Lembre-se de recolher as custas processuais recursais. Ademais, feito protocolo do recurso, em cumprimento ao disposto no art do Código de Processo Civil, você deverá peticionar junto ao juízo de 1 grau, informando da interposição do agravo com a juntada da peça de agravo e informando os documentos que instruíram o recurso. Tal providência é obrigatória quando o processo for físico. Se os autos forem eletrônicos, é facultativa a juntada de tais peças processuais. PONTO DE ATENÇÃO Lembre-se de protocolar no juízo de 1º grau a petição informando a interposição do agravo de instrumento, juntando a cópia do recurso e a relação de documentos. Feitas essas considerações sobre o direito processual, passamos a abordar agora a questão envolvendo a decisão. O art. 125 do Código de Processo Civil considera admissível a denunciação da lide, promovida por qualquer das partes, quando houver obrigação legal ou contratual de indenizar em ação regressiva o prejuízo de quem for vencido no processo. 11

12 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Considerando que o nosso caso trata de contrato de seguro, deve ser consultado o Código Civil no capítulo relacionado ao contrato de seguro, previsto no art. 757 e seguintes do Código Civil brasileiro. Quanto à questão de formalidade da juntada de documentos originais ou de fotocópias, é importante consultar também o Código de Processo Civil no que diz respeito à prova documental, prevista no art. 410 e seguintes do Código de Processo Civil de Contudo, por se tratar de matéria probatória, deve-se também consultar o Código de Processo Civil quanto à força probante da fotocópia do documento acostado aos autos, que encontra-se disposta nos arts. 405 e 422 da lei processual. Deve-se também avaliar a conduta do juízo com relação a tal documento, à luz dos princípios do Direito Processual Civil, e se a qualidade dos documentos exigidos pelo juízo tornaria possível o questionamento realizado. Lembramos, a seguir, os princípios do Direito Processual Civil, apenas para que você possa avaliar se houve alguma infringência a qualquer um dos dispositivos. PRIMEIRA FASE! Questão 1 - O agravo de instrumento sofreu profundas alterações com a entrada em vigor do Código de Processo Civil brasileiro. A principal delas foi a limitação de sua utilização e o fim do agravo retido. Sobre o agravo de instrumento, marque a alternativa CORRETA: a) O agravo de instrumento deve ser instruído, impreterivelmente, com as peças processuais essenciais, independentemente de os autos serem físicos ou eletrônicos. b) O recurso de agravo de instrumento deve ser interposto no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimação da decisão. c) A rejeição de incidente de desconsideração da personalidade jurídica enseja a interposição de agravo de instrumento. d) A exclusão de litisconsorte do polo passivo da lide não enseja a interposição de agravo de instrumento. 12

13 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 e) Não cabe recurso da decisão que decidir pela redistribuição do ônus da prova. RESPOSTA: A resposta correta é a letra c, que afirma caber agravo de instrumento da decisão que rejeitar o incidente de desconsideração da personalidade jurídica. Como foi afirmado anteriormente, o art do Código de Processo Civil limitou as hipóteses de interposição do agravo de instrumento. Não obstante, este prevê, no art. 1015, inciso IV: Art Cabe agravo de instrumento contra as decisões interlocutórias que versarem sobre: IV - incidente de desconsideração da personalidade jurídica; Portanto, considerando que a hipótese tratada na assertiva está entre aquelas autorizadas pelo Código de Processo Civil, concluise que a afirmativa está correta. A alternativa a está incorreta, pois, conforme se depreende do art. 1017, 5 do CPC de 2015, se os autos forem eletrônicos, dispensase a juntada das peças descritas nos incisos I e II, cuja juntada é obrigatória em autos físicos. A alternativa b está incorreta, pois o prazo previsto no art. 1003, 5 do CPC de 2015 É DE 15 (quinze) dias. A alternativa d está incorreta, pois a hipótese de exclusão de litisconsorte passivo da lide encontra-se expressamente prevista no art. 1015, inciso VII do Código de Processo Civil. A alternativa e está incorreta, pois existe expressa previsão de cabimento de recurso no inciso XI do art do CPC de Questão 2 - João Carlos ajuizou ação de indenização por danos morais em desfavor do Banco Popular S/A, em razão de inscrição indevida nos cadastros restritivos de crédito. O processo tramitava na comarca de Irati/PR, que ainda não consta com sistema de processo eletrônico. O r. juízo indeferiu pedido de tutela provisória para retirada do nome do autor dos cadastros restritivos de crédito. O advogado de João Carlos interpôs agravo de instrumento. 13

14 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Contudo, esqueceu-se de juntar o seu instrumento de procuração e a cópia da certidão de publicação da decisão. Considerando este caso, marque a alternativa CORRETA: a) O agravo de instrumento deverá ser inadmitido, por instrução deficiente. b) O agravo de instrumento deverá ser inadmitido, por falta de comprovação de tempestividade. c) O juízo deverá intimar o agravante para juntar os documentos faltantes, no prazo de 5 dias, sob pena de inadmissão. d) O juízo deverá inadmitir o agravo de instrumento, pois não é cabível a juntada de documentos faltantes, por preclusão consumativa. e) O juízo deverá intimar o agravante para juntar os documentos faltantes, no prazo de 10 dias, sob pena de inadmissão. RESPOSTA: A alternativa correta é a letra c, a qual aduz poder o relator do processo determinar a juntada das peças processuais faltantes, no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de inadmissão do recurso. Com efeito, o art. 1017, parágrafo 3 do Código de Processo Civil Brasileiro afirma que: 3o Na falta da cópia de qualquer peça ou no caso de algum outro vício que comprometa a admissibilidade do agravo de instrumento, deve o relator aplicar o disposto no art. 932, parágrafo único. A partir desse dispositivo, possibilitou-se ao relator requisitar os documentos faltantes, conforme o art. 932, parágrafo único: Art Incumbe ao relator: [...] Parágrafo único. Antes de considerar inadmissível o recurso, o relator concederá o prazo de 5 (cinco) dias ao recorrente para que seja sanado vício ou complementada a documentação exigível. 14

15 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Portanto, conclui-se que a aplicação conjugada entre os dois dispositivos faz que a parte possa sanar o vício no prazo de 5 (cinco) dias. Os autores estão atribuindo tal prerrogativa por uma modificação de orientação do Código de Processo Civil, que tem por primazia a decisão de mérito, dando a chance das partes de suprir vícios formais. A alternativa a está incorreta, em virtude dos dispositivos anteriormente mencionados. A alternativa b está incorreta, pois a permissão de juntada de peças processuais indica a possibilidade de demonstração da tempestividade por meio do suprimento da instrução deficiente do agravo de instrumento. A alternativa d está incorreta, pois o 3 do art c/c art. 932, parágrafo único do CPC de 2015 indica que não há preclusão para a juntada de documentos faltantes, e a busca da decisão de mérito admite o suprimento da omissão da parte. A alternativa e está incorreta, pois, conforme o art. 932, parágrafo único do CPC, o prazo para sanar a ausência de juntada das peças processuais é de 5 (cinco) dias, e não 10 (dez) dias. Vamos peticionar! Considerando a natureza da decisão prolatada pelo juízo e da verificação de viabilidade ou não do recurso, qual seria o recurso cabível na hipótese? A partir da definição da espécie recursal, você deve definir: para quem é endereçado o recurso? Deve-se inserir endereço dos advogados? Quais peças processuais devem ser inseridas? Na narrativa dos fatos, o que deve ser identificado para delimitar o objeto do recurso? Como deve ser redigido o recurso? O que deve ser demonstrado? 15

16 Direito Civil - Sua Petição - Seção 3 Deve haver pedido de efeito suspensivo ou de antecipação de tutela recursal? Quais são os pedidos necessários no recurso? Deve haver o recolhimento de custas processuais? Deve haver a juntada de quais peças processuais? Após o protocolo do recurso, o advogado deve tomar mais alguma providência? Qual? 16