EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 37ª VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO SP.

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1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 37ª VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO SP. Processo nº CLAUDIA BATISTA CACERES, qualificada nos autos da Reclamação Trabalhista proposta em face de EVEN CONSTRUTORA E INCORPORADORA S/A, vem perante V.Exa., por seu advogado, interpor RECURSO ORDINÁRIO ADESIVO, nos termos do artigo 500 do CPC e da Súmula 283 do TST, requerendo o seu processamento e o envio das suas razões ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região. Nestes Termos Pede Deferimento São Paulo, 29 de outubro de MARCO ANTONIO SILVA DE MACEDO JUNIOR OAB/SP

2 RAZÕES DE RECURSO ORDINÁRIO ADESIVO RECORRENTE: Claudia Batista Caceres RECORRIDO: Even Construtora e Incorporadora S/A ORIGEM: processo nº da 37ª Vara do Trabalho de São Paulo SP. EGRÉGIO TRIBUNAL COLENDA TURMA Não concorda a Reclamanterecorrente com a r. sentença de 1ª Instância na parte que: - deferiu a indenização por danos morais de apenas R$ 3.000,00. - não deferiu o ressarcimento integral com honorários de advogado. DO INCONFORMISMO DA RECLAMANTE DO VALOR DA INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS APLICAÇÃO DOS ARTIGOS 186, 927 E 944 DO CC APLICAÇÃO DOS ARTIGOS 5º, V E X E 170 DA CF APLICAÇÃO DA SÚMULA 422 DO TST A r. sentença ao analisar a pretensão do reclamante condenou a reclamada no pagamento de indenização por danos morais no valor de apenas R$ 3.000,00. em sentença que: A MM. Vara do trabalho concluiu

3 [... Dos danos morais Diante da atual Constituição Federal (artigo 5º, V e X) e do Código Civil (artigo11 usque 21), o conceito de dano moral passou a ter caráter mais amplo para abranger, além dos chamados danos da alma ou danos do mundo interior, todo dano à pessoa, no aspecto interior (honra, intimidade, privacidade) ou exterior (imagem, boa fama, estética), de natureza não econômica, que abale a sua dignidade. No nosso sentir, o dano moral se configura independentemente de seus efeitos, até mesmo porque estes não são passíveis de demonstração, uma vez que se passam na esfera íntima do lesado. Portanto, basta que ocorra efetiva violação a um direito da personalidade para que o dano moral esteja configurado. Assim, para que a pessoa faça jus à compensação por danos morais, necessário somente que demonstre, de forma inequívoca, por qualquer meio em Direito admitido (art. 332 do CPC), o fato lesivo praticado pelo agente, sendo o dano moral presumido de forma irrefragável (presunção juris et de júris ). Certamente, o dano moral, ao contrário do dano material, não reclama prova específica do prejuízo objetivo, porque o gravame decorre do próprio resultado da ofensa. Daí, não há falar-se em prova do dano moral, mas sim certeza sobre o fato, desde que haja inequívoca relevância jurídica na ofensa. Desse modo, desde que o ato ilícito praticado possa acarretar danos a qualquer pessoa, considerando-se o padrão da sociedade, do homem médio, os danos de ordem moral estão configurados. O quantum indenizatório, para sua fixação, deverá observar a extensão e a gravidade do dano, assim como a capacidade econômica do ofensor e a condição social do ofendido. Além disso, o seu montante deverá ser apto a punir o causador do dano (caráter sancionátório), a desestimular a repetição do ato lesivo (caráter pedagógico), e, ainda, a compensar a dor, o dissabor da vítima, sem, contudo, causar-lhe enriquecimento indevido. É sob essa ótica que passamos a analisar o presente caso. Consoante se demonstrou nos autos, durante o período de projeção de aviso prévio, a filha da autora recebeu atendimento hospitalar de emergência, oportunidade na qual ela foi cientificada acerca do cancelamento do plano de saúde pela ré. Ora, não há dúvidas de que a obreira sofreu sério constrangimento e ofensa à sua esfera íntima, eis que, nesse momento de angústia e aflição, foi indevidamente impossibilitada de utilizar o plano de saúde. Por essa razão, e com fundamento nos artigos 5º, V e X, da CF e 186, 927 e 932, III, do CC, julgo procedente o pedido para determinar o pagamento de indenização no importe de R$ 3.000,00 (três mil reais)....]

4 Não concorda a reclamante com o valor do dano fixado na r. sentença, pois a reclamada é uma empresa do ramo imobiliário de grande porte que atua no Estado de São Paulo, sendo certo que o valor de R$ 3.000,00 a título de danos morais, não condiz com os danos irreversíveis causados à autora. Ademais, o valor estipulado não atenderá a finalidade do desestímulo e conscientização da empresa, deixando de demonstrar a reprovação social de suas condutas, pois o valor arbitrado equivale a apenas 0,01% do faturamento mensal da empresa. Registre-se que o valor de R$ 3.000,00 não atende ao Princípio da Proporcionalidade, pois o salário da reclamante era de R$ 4.083,30, ou seja, a indenização por dano moral está abaixo do próprio salário base da reclamante? Esclarece a obreira que a multa do artigo 477 da CLT que é um direito trabalhista adquirido pelo simples atraso no pagamento das verbas rescisórias possui o valor de 1 salário base. Como pode uma indenização por dano moral decorrente da violação da dignidade humana do trabalhador ter o valor inferior à multa do artigo 477 da CLT? A reclamante possuía convênio médico em co-participação com a reclamada como determina a cláusula sexta das convenções coletivas de trabalho. O convênio médico tinha como beneficiário a reclamante e seus dependentes.

5 Quando da demissão sem justa causa em 12/02/2014, a reclamada em nenhum momento confirmou com a obreira a manutenção do convênio médico. No dia 01/03/2014 a filha da reclamante (Luíza Caceres Vieira) sofreu uma queda em casa e bateu a cabeça. A reclamante em situação de emergência "correu" com a criança para o Hospital Vitória e quando do atendimento teve a dolorosa notícia de que o convênio médico tinha sido cancelado em 28/02/2014. Como a filha da reclamante precisava do pronto atendimento, a obreira teve que passar em consulta particular e arcar com o pagamento dos serviços médicos no valor de R$ 390,00 (docs. 19/21). Absurda a atitude da reclamada em cancelar o convênio médico da reclamante sem mesmo consultá-la sobre a manutenção do plano como determina o artigo 30 da Lei nº 9.656/98. Registre-se que a reclamada cancelou o convênio médico da obreira mesmo com o contrato de trabalho em vigor, pois o contrato de trabalho foi extinto apenas em 22/03/2014 (doc. 06). É evidente que o prejuízo da reclamante não foi apenas patrimonial, mas principalmente emocional. Também é inegável que o trabalhador é prejudicado pelo cancelamento sem aviso do seu plano de saúde e tomar a ciência da situação apenas na hora da necessidade da utilização dos serviços médicos.

6 Registre-se que o empregado nessa situação fica amplamente angustiado pela surpreendente e dolorosa notícia de que não poderá passar pelo atendimento médico pelo cancelamento do convênio. É por este motivo que a reclamada deve ser condenada ao pagamento de uma indenização por dano moral para que essa atitude da empresa não se torne corriqueira com os demais empregados. Assim, temos que a reclamada extrapolou completamente o seu poder diretivo previsto no artigo 2º da CLT, impedindo a reclamante de desfrutar de seu direito constitucional à saúde. Diante de todo o exposto, entende a recorrente que apesar da r. sentença ter deferido a reparação, o valor arbitrado, com certeza, não irá atingir as suas finalidades, qual sejam, o desestímulo e a compensação, pois a reclamada é uma empresa do ramo imobiliário de grande porte que atua no Estado de São Paulo Razão pela qual entende a recorrente pela violação dos seguintes dispositivos: CF, arts. 5º, V e X, 170; CCb, arts. 186, 187 e 944; LICC, art. 5º. S.m.j., o valor arbitrado pelo juízo a quo não é compatível com a extensão dos danos sofridos pela reclamante, e não serve como medida pedagógica à reclamada, devendo ser elevado, a teor do artigo 5º, V da CF e artigo 944 do Código Civil, para o valor equivalente à, no mínimo, R$ ,00.

7 DO INCONFORMISMO DA RECLAMANTE RESSARCIMENTO COM AS DESPESAS DE ADVOGADO VIOLAÇÃO DOS ARTIGOS 389 E 404 DO CÓDIGO CIVIL APLICAÇÃO DA SÚMULA 422 DO TST A r. sentença ao analisar esta pretensão da reclamante indeferiu o ressarcimento dos honorários de advogado. em sentença que: A MM. Vara do trabalho concluiu [... Dos honorários advocatícios. Das perdas e danos Apesar de sabidamente ter gastos com advogado, a reclamante não tem assegurado seu ressarcimento no processo trabalhista, que ainda se pauta pela Lei 5584/1970 e pelo art. 790 da Consolidação das Leis do Trabalho, aos quais não se pode atribuir interpretação extensiva ou a analogia, razão pela qual se indefere o pedido de indenização por perdas e danos....] Não concorda a reclamante com a fundamentação mencionada na r. sentença, pois nos termos do artigo 8º da CLT e dos artigos 389 e 404 do Código Civil, a Reclamada deverá ressarcir a Reclamante com juros e correção monetária e ressarcir inclusive as despesas de honorários de advogado, no importe de 30% do valor da condenação. Os honorários previstos nos artigos 389 e 404 do Código Civil de 2002 estão relacionados com os contratados entre o cliente e o seu advogado, não se trata de sucumbência, mas de ressarcimento integral do dano.

8 Em outras palavras, esse ressarcimento legal direcionado ao lesionado não se interage com a verba honorária imposta pela sucumbência, havendo, assim, uma plena autonomia dos honorários sucumbenciais em relação aos contratuais. A verba honorária imposta pelo Novo Código Civil é uma indenização de Direito Material, não guardando nenhuma relação com o Direito Processual, sendo que o seu titular é o lesionado e não o seu advogado. Diante da violação de seus direitos, não só em eventuais situações extrajudiciais como judiciais, o trabalhador deve ser indenizado pelas despesas havidas com o seu advogado, sob pena de violação da própria razão de ser do Direito do Trabalho, ou seja, de sua origem protetora. A restituição do seu crédito há de ser integral, como bem assevera o disposto no artigo 389 do Novo Código Civil, ou seja, as perdas e danos, nas obrigações de pagamento em dinheiro, serão pagas com atualização monetária segundo índices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorários de advogado, sem prejuízo da pena convencional. A decisão judicial deverá fixar, a título de indenização, os valores efetivamente contratados entre o trabalhador e o seu advogado, quando de fato houver o reconhecimento da procedência parcial ou total da postulação deduzida em juízo.

9 Claro está que essa indenização será um crédito do empregado, na qualidade de parte da relação jurídica processual, já que se trata de um ressarcimento das despesas havidas por ele em face da atuação profissional de seu advogado. A jurisprudência do TRT/SP também entende que o empregado deve ser ressarcido com as despesas de advogado, senão vejamos: PDF] ACÓRDÃO Nº: Juiz Relator: IVANI CONTINI BRAMANTE Juiz Designado: 0 Turma: 4 Data da publicação: Secretaria: TURMAS... os honorários advocatícios. Por fim, o art. 944 traduz o princípio da restituição integral, a qual deve abranger as despesas havidas com advogado... PROCESSO TRT/SP nº ª Turma RECURSO ORDINÁRIO RECORRENTE: CLAUDIO ROGERIO MANOEL RECORRIDO: MANOEL LEAL DA SILVA ORIGEM: 1ª VARA DO TRABALHO DE DIADEMA HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. JUSTIÇA DO TRABALHO. CABIMENTO. Os princípios do acesso à Justiça, da ampla defesa e do contraditório (artigo 5o, incisos XXXV e LV da Constituição Federal) pressupõem a defesa técnica do trabalhador, por profissional qualificado, não sendo possível restringir o direito do mesmo em optar pela nomeação de advogado particular, nos termos do art. 133 da Carta Magna. Em que pese a inaplicabilidade do princípio da sucumbência e a possibilidade do jus postulandi no Processo do Trabalho, a condenação em honorários advocatícios tem amparo no princípio da restituição integral, expresso nos artigos 389, 404 e 944 do Código Civil. Além disso, a Lei /2001 revogou o art. 14 da Lei 5584/70, não havendo óbice legal para a condenação em honorários advocatícios, nos casos em que o reclamante não estiver assistido pelo sindicato, nos termos da Lei /2002, que acrescentou o parágrafo 3º ao art. 790 da CLT. Diante do exposto, requer a Reclamante-recorrente seja dado provimento ao Recurso Ordinário Adesivo para reformar a sentença de 1ª Instância para deferir:

10 a majoração do valor da indenização por danos morais para que seja fixado o valor de R$ ,00. o ressarcimento integral com honorários de advogado. Nestes Termos Pede Deferimento São Paulo, 29 de outubro de MARCO ANTONIO SILVA DE MACEDO JUNIOR OAB/SP RECURSO ORDINARIO ADESIVO EVEN - CLAUDIA