AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 929977-6, DO FORO REGIONAL DE FAZENDA RIO GRANDE DA COMARCA DA REGIÃO METROPOLITANA DE CURITIBA - VARA CÍVEL E ANEXOS AGRAVANTE : ROBERTO GOMES DA SILVA AGRAVADO : BANCO SANTANDER BRASIL SA RELATOR : DES. JOSÉ CARLOS DALACQUA DECISÃO MONOCRÁTICA - BUSCA E APREENSÃO LIMINAR DEFERIDA - NOTIFICAÇÃO EXTRAJUDICIAL DE CONSTITUIÇÃO EM MORA- FALTA DE REGULARIDADE- AUSÊNCIA DE AVISO DE RECEBIMENTO- NECESSIDADE - NÃO COMPROVAÇÃO DO ESBULHO POSSESSÓRIO - PRESSUPOSTO DE CONSTITUIÇÃO E DE DESENVOLVIMENTO VÁLIDO E REGULAR DO PROCESSO - QUESTÃO DE ORDEM PÚBLICA - EXTINÇÃO DO FEITO SEM JULGAMENTO DO MÉRITO - ART. 267, IV DO CPC DETERMINAÇÃO DE RESTITUIÇÃO IMEDIATA DO BEM - MÉRITO RECURSAL PREJUDICADO ART. 557, DO CPC. VISTOS e examinados estes autos de Agravo de Instrumento nº 929977-6, do Foro Regional de Fazenda Rio Grande da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba - Vara Cível e Anexos, em que é Agravante ROBERTO GOMES DA SILVA e Agravado BANCO SANTANDER BRASIL SA. Página 1 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 2 I Trata-se de agravo de instrumento interposto em face de decisão proferida nos autos de Ação de Busca e Apreensão, nº 2088/2012 (fl. 29 -TJ), mediante a qual o magistrado de primeiro grau deferiu liminarmente a medida, determinando a expedição do mandado de busca e apreensão. Inconformado, o réu interpôs agravo de instrumento (fls. 02-27-TJ), em cujas razões alega, em síntese: a) não existe mora, na medida em que existe ação revisional em trâmite, discutindo o contrato objeto da lide; b) o recorrente atua como soldador, sendo o veículo bem essencial à sua atividade laborativa; c) a decisão proferida é nula, na medida em que proferida por juízo manifestamente incompetente; d) não houve a regular constituição em mora do agravante, tendo em vista que a notificação foi feita por cartório de comarca diversa. É o relatório. Decido. II- A sistemática processual vigente estabelece que o Relator poderá dar provimento a recurso quando a decisão estiver em confronto com a jurisprudência de Tribunal Superior, ou mesmo negar seguimento ao recurso, quando este for manifestamente inadmissível, improcedente, prejudicado ou em confronto com súmula ou Jurisprudência dominante de Tribunal Superior, independentemente de manifestação de órgão colegiado (art. 557, caput, e 1º-A do CPC). Página 2 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 3 É o que ocorre no presente caso. No mérito, entendo que a decisão agravada não pode ser mantida, na medida em que o devedor não foi regularmente constituído em mora, haja vista a ausência de comprovante nos autos de que o réu, de fato, recebeu a notificação, estando, portanto, ausente uma das condições da ação. A jurisprudência desta Corte, bem como dos Tribunais Superiores já firmou entendimento no sentido de que indispensável a juntada do AR a fim de que se comprove a válida constituição em mora. E, no presente caso, tendo em vista que não foi cumprida esta exigência pelo credor, não houve a válida constituição em mora do devedor, o que desautoriza a concessão da busca e apreensão. E mais, sendo a regular constituição em mora um dos pressupostos básicos da ação, o feito não merece prosperar. intermédio de seu enunciado nº 72: A matéria, inclusive, está sumulada pelo STJ, por A comprovação da mora é imprescindível à busca e apreensão do bem alienado fiduciariamente. Vejamos o que leciona a jurisprudência: RECURSO ESPECIAL. AGRAVO REGIMENTAL. AÇÃO DE BUSCA E APREENSÃO. MORA. NÃO CONFIGURAÇÃO. AUSÊNCIA DE NOTIFICAÇÃO VÁLIDA. Página 3 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 4 - Na alienação fiduciária, a mora do devedor deve ser comprovada pelo protesto do título ou pela notificação extrajudicial feita por intermédio do Cartório de Títulos e Documentos, entregue no endereço do domicílio do devedor. Agravo Regimental improvido. (AgRg no REsp 1182004/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/04/2010, DJe 07/05/2010). E ainda: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DE BUSCA E APREENSÃO - MORA - COMPROVAÇÃO - NOTIFICAÇÃO DO DEVEDOR - PROTESTO DO TÍTULO POR EDITAL - POSSIBILIDADE, APÓS O ESGOTAMENTO DOS MEIOS PARA LOCALIZAÇÃO DO DEVEDOR - NÃO OCORRÊNCIA, NA ESPÉCIE - RECURSO IMPROVIDO. (AgRg no Ag 1229026/PR, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/02/2010, DJe 12/02/2010). Possível, portanto, a notificação do devedor, inclusive por edital, mas desde que esgotados os meios para localização do mesmo, o que, ressalte-se, não ocorreu no caso. A certidão de folhas 45-TJ não tem o condão de comprovar que a notificação foi recebida pelo devedor, ou que dela tenha tomado conhecimento, haja vista não constar sua assinatura em Página 4 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 5 nenhum documento. O Código de Processo Civil estabelece, em seu artigo 267, que se extinguirá o processo sem resolução de mérito quando, dentre outras circunstâncias, estiverem ausentes os pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo. Tal situação se trata de questão de ordem pública, podendo ser conhecida até mesmo de ofício em qualquer grau de jurisdição ou momento processual. Nesse sentido: AÇÃO DE USUCAPIÃO - CÓDIGO CIVIL, ART. 1238 - AUSÊNCIA DE PEDIDO DE CITAÇÃO VÁLIDA DE UM DOS CO-PROPRIETÁRIOS DO IMÓVEL USUCAPIENDO - PRESSUPOSTO PROCESSUAL - MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA - EXTINÇÃO DO PROCESSO, DE OFÍCIO - APLICAÇÃO DO ARTIGO 267, IV, DO CPC - RECURSO PREJUDICADO. (TJPR, Apelação Cível nº 592.308-6, Rel. Luis Espíndola, publicado em 08/01/2010). AGRAVO DE INSTRUMENTO AÇÃO DE BUSCA E APREENSÃO I. COMPROVAÇÃO DA MORA - PRESSUPOSTO PROCESSUAL MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA NÃO SUJEITA A PRECLUSÃO INTELIGÊNCIA DO ART. 267, IV, 3º, CPC II. DESPACHO QUE DETERMINA A JUNTADA DE DOCUMENTOS COMPROBATÓRIOS DA MORA DO DEVEDOR AUSÊNCIA DE DECISÃO PELO JUÍZO "A QUO" SOBRE ESTE PONTO IMPOSSIBILIDADE DE APRECIAÇÃO NESTA SEARA SOB PENA DE SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA E OFENSA AO DUPLO GRAU DE JURISDIÇÃO DESPACHO AGRAVADO SEM CUNHO DECISÓRIO INCIDÊNCIA DO ART. 504 DO CPC - III. AUSÊNCIA DE INTERESSE RECURSAL Página 5 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 6 IRRECORRIBILIDADE RECURSO MANIFESTAMENTE INADMISSÍVEL A QUE SE NEGA SEGUIMENTO ADVERTÊNCIA - DECISÃO MONOCRÁTICA DO RELATOR (ART. 557, "CAPUT", CPC). (TJPR, AI nº 672.075-8, Rel. Fabian Schweitzer, publicado em 07/05/2010). No caso em tela, a decisão recorrida foi proferida em sede de busca e apreensão, a qual exige como pressuposto processual, que reste demonstrada, com a inicial, a constituição válida do devedor em mora, para que se caracterize o esbulho possessório. Contudo, a notificação de fls. 45 não se prestou a provar a constituição do devedor em mora, de modo a demonstrar que lhe foi assegurado o direito de purgá-la, pois não há nenhum documento, comprovando o efetivo recebimento no endereço do mesmo. Para tanto, seria necessário que se apresentasse o AR recebido no endereço, por qualquer pessoa que ali residisse, para que se presumisse a ciência do devedor. Ora, tratando-se de busca e apreensão, é necessária que se tenha a certeza da entrega da notificação no endereço do devedor para considerar a existência de esbulho possessório que autorize a reintegração do bem na posse do credor. O que, de fato, não ocorreu. Aliás, a exigência da comprovação do recebimento da notificação no endereço de devedor vem sendo manifestada na jurisprudência pátria, senão vejamos: Página 6 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 7 RECURSO ESPECIAL. ARRENDAMENTO MERCANTIL. NOTIFICAÇÃO PRÉVIA. CONSTITUIÇÃO EM MORA. CLÁUSULA RESOLUTIVA EXPRESSA. OBRIGATORIEDADE. NOTIFICAÇÃO EXTRAJUDICIAL. RECURSO NÃO PROVIDO. DECISÃO. (...) Entende esta Corte Superior que a notificação prévia do arrendatário constitui requisito para a propositura da ação reintegratória, ainda que o contrato de arrendamento mercantil contenha cláusula resolutiva expressa. (...) No caso dos autos, foi expedida notificação pelo 10º Oficial de Registro de Títulos e Documentos da Capital-SP (fl. 15), com comprovante de aviso de recebimento - AR às fl. 16. 4. Dessarte, nos termos do artigo 557, caput, do Código de Processo Civil, conheço do presente recurso especial para negar-lhe provimento. Publique-se. Intimem-se. (STJ - REsp nº 944429 - SP (2007/0092598-3) - Relator: Min. Hélio Quaglia Barbosa, publicado em 03/08/2007). AGRAVO INTERNO. DECISÃO MONOCRÁTICA. PROVIMENTO A AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. ARRENDAMENTO MERCANTIL. IRREGULARIDADE DA NOTIFICAÇÃO. AUSÊNCIA DE SUA COMPROVAÇÃO. Ausente prova da constituição em mora, pela notificação do devedor ou pelo protesto de título, visto que não juntado o AR aos autos, falta à Ação de Reintegração de Posse requisito para a concessão da respectiva liminar. (TJRS - Agravo Nº 70020407839, Décima Terceira Câmara Cível, Julgado em 26/07/2007). AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. ARRENDAMENTO MERCANTIL. IRREGULARIDADE DA NOTIFICAÇÃO. AUSÊNCIA DE SUA COMPROVAÇÃO. Ausente prova da constituição em mora, pela notificação do devedor ou pelo protesto de título, visto que não juntado o AR aos autos, falta à Ação de Reintegração de Posse requisito para a concessão da respectiva liminar. Página 7 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 8 (TJRS, Agravo de Instrumento Nº 70019615913, Décima Terceira Câmara Cível, Julgado em 09/05/2007). APELAÇÃO CÍVEL. ARRENDAMENTO MERCANTIL - 'LEASING' - REINTEGRAÇÃO DE POSSE C/C REPARAÇÃO DE DANOS. NOTIFICAÇÃO - ENDEREÇO CONSTANTE DO CONTRATO - CONSTITUIÇÃO DA MORA. INADIMPLEMENTO - CARACTERIZAÇÃO DO ESBULHO - PRESENÇA DOS REQUISITOS PARA A REINTEGRAÇÃO DE POSSE. (...) - Ainda que não entregue pessoalmente, é válida, para a constituição em mora do devedor, o envio de notificação via AR para o endereço constante do contrato, mesmo que recebida por outra pessoa. (...). (TJPR, Apelação cível nº 274.120-8, Relator Silvio Dias, publicado em 01/04/2005). AGRAVO DE INSTRUMENTO - ARRENDAMENTO MERCANTIL - DECISÃO LIMINAR DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE DO VEÍCULO ARRENDADO - MORA COMPROVADA POR NOTIFICAÇÃO ENTREGUE NO ENDEREÇO DO DEVEDOR (...) 1 - Para a comprovação da mora é suficiente a notificação, entregue por A. R., no endereço do devedor, não se exigindo ainda que ela tenha sido feita pelo cartório do domicílio do devedor. (TJPR, Agravo de Instrumento nº 408.435-3, Relator Rogério Ribas, publicado em 01/06/2007) Assim, não foi comprovada a entrega da notificação por documento hábil, no endereço do devedor, não estando, portanto, configurada a mora. Ausente, portanto, um dos pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo. E, não sendo caso de se oportunizar ao credor a emenda da inicial para juntar o aviso de recebimento da referida notificação, já Página 8 de 9
Agravo de Instrumento nº 929.977-6 fls. 9 que o devedor já foi citado, e a mora não foi efetivamente comprovada, é o caso de extinção do processo, nos termos do artigo 267, inciso IV, do CPC. Dessa forma, impõe-se a anulação da decisão recorrida, julgando-se extinto o feito sem julgamento de mérito, e, tendo em vista que o veículo já foi apreendido, determino a imediata restituição do mesmo ao agravante, sob pena de descumprimento de ordem judicial. III Pelo exposto, com fulcro no art. 557 do CPC, julgo extinta a presente ação de busca e apreensão, determinando a imediata devolução do veículo ao agravante, tendo em vista a não comprovação da mora. Mérito recursal prejudicado. IV Intime-se e remeta-se cópia da presente decisão ao douto Juiz da causa, para que adote as providências necessárias. V Oportunamente, baixem. Curitiba, 22 de junho de 2011. JOSÉ CARLOS DALACQUA Relator Página 9 de 9