DEALBREAKERS: ALÉM DAS CONTIGÊNCIAS Alguns Temas Recentes em Negócios Internacionais Carlos Augusto Derraik cderraik@ssd.com www.derraik.com.br
Dealbreakers Alguns Temas Recentes Dealbreakers são basicamente obstáculos que podem surgir de forma a impedir ou inviabilizar a realização de um negócio Podem ter diversas naturezas (comerciais, econômicas, jurídicos, entre outros). Alguns temas atuais que temos enfrentado em negócios entre empresas de diferentes nacionalidades: Aspectos Culturais FCPA Antitruste
Aspectos Culturais Em um mundo de negócios globalizado, o conhecimento do comportamento cultural de seus participantes é essencial na hora da negociação Barreira da língua Tratativas em inglês em negócios internacionais Atentar para as diferenças culturais existentes Mentalidades distintas Países de tradição romanística (direito positivo) Países que adotam o common law (direito consuetudinário) Instrumentos contratuais Formas de negociação e comportamentos díspares
Aspectos Culturais Solução Não há fórmula mágica Identificação das divergências culturais Conhecer o parceiro de negócio e sua origem pode resultar em vantagem na negociação Buscar contornar as dificuldades inerentes às diferenças culturais encontradas
FCPA Foreign Corrupt Practices Act, ou Lei Contra Atos de Corrupção no Exterior Criada em 1977 Lei americana anti-corrupção em negócios envolvendo empresas ou indivíduos americanos ou que lá residem, que atuam no exterior Impõe sanções cíveis e criminais aos envolvidos (indivíduos e empresas) Ligação entre corrupção, lavagem de dinheiro, tráfico de drogas e terrorismo Envolvimento de um agente público Conceitos cada vez mais amplos Sujeitos do FCPA Agentes Públicos
FCPA Brasil signatário de várias convenções internacionais anticorrupção Convenção OCDE (Org. para Coop. e Des. Econ.) - Fev/1999 Implementada em 2002 Convenção Anti-Corrupção da ONU Dez/2005 Convenção Inter-Americana da OEA (Org. Estados Americanos) Transparência Internacional (CPI Índice de Percepção da Corrupção) Brasil 3.7 Estados Unidos 7.5 Nova Zelândia 9.4 Somália 1.1 http://www.transparency.org/policy_research/surveys_indices/cpi/2009/ cpi_2009_table
FCPA Due Diligence Identificação de violação e sinais de alerta (red flags) Lançamentos contábeis escusos Análise de riscos Atividade da empresa Participação em licitações Fornecimento para governo, empresas públicas e sociedades de economia mista Uso de agentes (terceiros) Entrevista com funcionários e agentes
FCPA Medidas Declaração de não corrupção (reps & warranties) Interrupção das negociações Soluções Relatório consubstanciado das descobertas Apresentação às autoridades Controle extremo após o fechamento Treinamento interno e de agentes
Antitruste Proteção do mercado competitivo, assegurando a livre competição, preços justos e qualidade dos produtos, diversificação e inovação, aumentando o bem estar do consumidor e o desenvolvimento econômico do país Algumas Condutas Anti-competitivas: Acordo de preços entre concorrentes (cartéis); Contratos de exclusividade; Discriminação de preços; Vendas Casadas; Preços predatórios e destruição de matéria prima (hoarding); Abuso de posição dominante (20% do mercado)
Antitruste Due Diligence Identificação de violação e sinais de alerta (red flags) Análise de riscos Atividade da empresa Participação ativa em entidades de classe Conversa com concorrentes Domínio de mercado Acordos com competidores Entrevista com funcionários e distribuidores Revisão de documentos
Antitruste Medidas Declaração de não violação de normas antitruste (reps & warranties) Interrupção das negociações Soluções Programa de Leniência Controle extremo após o fechamento Treinamento interno e de agentes
Antitruste Programa de Leniência Introduzido no Brasil em 2000 Participante de um cartel ou de outra prática anti-concorrencial coletiva denuncia tal prática às autoridades Cooperação com as investigações Imunidade administrativa e criminal ou redução de penas SDE é o órgão competente para negociar e firmar os Acordos de Leniência Requisitos: ser a primeira a se apresentar à SDE Confissão da participação no ato ilícito Plena cooperação Cessação do seu envolvimento Não ser o líder.
Obrigado Derraik Advogados associado a/in association with Squire, Sanders & Dempsey L.L.P. Rio de Janeiro Praia de Botafogo, 440, 14º andar 22250-040 Rio de Janeiro, RJ Tel.: +55.21.2271.3300 São Paulo Rua Fidêncio Ramos, 195, 14º andar, conj. 141-143 04551-010 São Paulo, SP Tel.: +55.11.3046.4404 www.derraik.com.br