Ana Laura Guimarães Gaudioso

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1 1 Ana Laura Guimarães Gaudioso ALIENAÇÃO PARENTAL: A mediação deveria ser utilizada com alternativa de solução do conflito? Monografia apresentada à Coordenação de Direito da Faculdade de Pará de Minas como requisito parcial para a Conclusão do curso de Direito. Orientador: Alexandre Machado Maromba Pará de Minas 2013

2 2 Ana Laura Guimarães Gaudioso ALIENAÇÃO PARENTAL: A mediação deveria ser utilizada com alternativa de solução do conflito? Monografia apresentada à Coordenação de Direito da Faculdade de Pará de Minas como requisito parcial para a Conclusão do curso de Direito. Aprovada em / / (Mestre em Direito Empresarial, Alexandre Machado Maromba) (Especialista em Direito Empresarial, Ana Paula Santos Diniz)

3 3 RESUMO Este trabalho foi desenvolvido para abordar os aspectos da Alienação Parental, abordando sua origem e evolução no ordenamento jurídico brasileiro, bem como suas consequências e os traços de sua identificação. Demonstram-se também os princípios relacionados às relações familiares e a constante modificação do ordenamento jurídico em face da evolução da sociedade e especificamente o surgimento da Lei de 2010 que regulamenta a Alienação Parental. Demonstram-se também aspectos em torno da mediação, uma vez que o artigo da Lei de 2010, que dispõe sobre a alienação parental, que previa o referido instituto foi objeto de veto. São abordados pontos em torno da necessidade e adequação de um meio alternativo da via judicial para a solução dos conflitos familiares para que se chegue a uma efetiva solução de conflito. Palavras-chave: Família. Princípios. Mediação. Alienação parental.

4 4 SUMÁRIO 1 INTRODUÇÃO EVOLUÇÃO E CONCEITO PRINCÍPIOS RELACIONADOS E AS RELAÇÕES FAMILIARES ALIENAÇÃO PARENTAL E SUAS CONSEQUÊNCIAS COMENTÁRIOS À LEI / MEDIAÇÃO COMO SOLUÇÃO DE CONFLITOS Conflito Mediação de conflitos CONCLUSÃO REFERÊNCIAS... 35

5 5 1 INTRODUÇÃO Este trabalho é resultado de uma pesquisa sobre a alienação parental e sua regulamentação no ordenamento jurídico brasileiro. A tese da Síndrome de Alienação Parental surgiu na América do Norte e é uma construção do psiquiatra norte-americano Richard A. Gardner, chefe do departamento de Psiquiatria Infantil da faculdade de medicina e cirurgia da Universidade de Columbia, Nova York, Estados Unidos da América. No Brasil, a síndrome da alienação parental, tem se apresentado da mesma forma e apesar de ser um problema antigo, foi regulamentada recentemente, através da Lei /10, o que demonstra a necessidade da adequação do direito para atender a sociedade e as transformações que sofre no decurso do tempo. Diante desta temática, serão abordados os momentos de sua origem, identificação e consequências, bem como sua regulamentação na esfera jurídica e os aspectos em torno da mediação, uma vez que a previsão contida na Lei /2010 para se o utilizar o referido instituto, foi objeto de veto. Foi feita uma abordagem em relação ao instituto da mediação, traçando-a como meio alternativo de solução de conflito, visando alcançar, ou ao menos, aproximar da efetiva solução da lide, com o objetivo de diminuir as sequelas que a Alienação Parental pode deixar para as crianças e os adolescentes. Desta forma, inobstante o veto que a legislação sofreu, procura-se abordar o instituto da mediação e a sua aplicação no âmbito familiar. Busca-se, com esse estudo, dar uma visão mais ampla da questão da mediação, tendo em vista a abordagem da comunicação como mecanismo de solução dos conflitos familiares, em especial como instrumento para resolver ou dirimir, tanto a prática, quanto os efeitos da alienação parental.

6 6 2 EVOLUÇÃO E CONCEITO O termo Síndrome de Alienação parental surgiu pela primeira vez no artigo Recent Trends in Divorce and Custody Litigation, do professor especialista do Departamento de Psiquiatria Infantil da Universidade de Columbia, Richard Gardner, em 1985, que descreveu e conceituou como Síndrome da Alienação Parental o comportamento intencional ou inconsciente de aniquilação afetiva de outro genitor por aquele que detém a guarda do filho menor. Segundo Richard Gardner, define-se como conceito de Alienação Parental: A Síndrome de Alienação Parental (SAP) é um distúrbio da infância que aparece quase exclusivamente no contexto de disputas de custódia de crianças. Sua manifestação preliminar é a campanha denegri tória contra um dos genitores, uma campanha feita pela própria criança e que não tenha nenhuma justificação. Resulta da combinação das instruções de um genitor (o que faz a lavagem cerebral, programação, doutrinação ) e contribuições da própria criança para caluniar o genitor alvo. Quando o abuso e/ou a negligência parentais verdadeiros estão presentes, a animosidade da criança pode ser justificada, e assim a explicação de Síndrome de Alienação Parental para a hostilidade da criança não é aplicável. ( De acordo com Douglas Phillips, advogado e presidente do Instituto Brasileiro de Direito de Família, Seção de Santa Catarina, ainda no cenário internacional, se desenvolveram várias pesquisas em torno da Síndrome de Alienação Parental, formando uma consciência nos Estados Unidos e outros Estados norte-americanos. Nos Estados da Califórnia e da Pensilvânia, a punição para quem pratica alienação parental é de prisão máxima de um ano e multa, além de outras penas alternativas. Na Espanha, os julgadores consideram a Alienação Parental como um problema grave, considerando-a como forma direta de agressão psicológica às crianças nos casos de divórcio. Já em Frankfurt, na Alemanha, foi realizada a Conferência Internacional sobre a Síndrome de Alienação Parental, reunindo profissionais de diversas áreas, destacando a presença de pais e filhos que sofreram a alienação. No Brasil, o termo chegou por meio de pesquisas de profissionais envolvidos no desenvolvimento infantil e no direito de família. A prática de alienação parental, apesar de ter sido tutelada recentemente através da Lei /10, não é algo novo. O termo é recente em relação à legislação, mas em relação à sua prática, é um problema que as famílias vêm enfrentando há muito tempo, porém não se dava um

7 7 nome para este comportamento e nem se mensuravam as consequências perversas de tais atitudes. A Síndrome de Alienação Parental começou a despertar a atenção por ser tema freqüente nas questões que envolvem o direito das famílias. A Associação de Pais e Mães Separados traz o seguinte relato: Atualmente, como foi a AIDS há 20 anos, a Síndrome de Alienação Parental é um mal não conhecido pela maioria daqueles que trabalham na área de âmbito judicial de nosso país, e sobre a qual não existe quase nenhuma informação disponível para os profissionais paralegais como psicólogos sociais, médicos e assistentes sociais que devem participar do trabalho envolvido. No entanto, este mal atinge milhares de crianças todo ano, e é responsável por um número desconhecido de patologias entre essas crianças. ( A Lei de 2010 traz em seu artigo 2º o conceito legal da Síndrome de Alienação Parental, sendo definido da seguinte forma: Considera-se ato de alienação parental a interferência na formação psicológica da criança ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avós ou pelos que tenham a criança ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilância para que repudie genitor ou que cause prejuízo ao estabelecimento ou à manutenção de vínculos com este.(brasil, 2010). Trata-se de uma série de condutas que modificam a consciência do filho em relação ao outro genitor, denominado alienado, com o objetivo de impedir, dificultar ou diminuir os vínculos afetivos entre estes. Maria Berenice Dias leciona que a Síndrome de Alienação Parental pode ser chamada de implantação de falsas memórias, pois o alienador passa a incutir no filho falsas idéias sobre o outro genitor, implantando por definitivo as falsas memórias. (DIAS, 2007, p. 409). Outros atos podem ser identificados como alienadores, como por exemplo, o fato do genitor alienador não informar ao outro, o desenvolvimento social do filho; não passar ou distorcer os recados deixados para ambos; recusar a passar as chamadas telefônicas, ou até mesmo mudar o número do telefone na tentativa de romper o contato; deixar de informar as atividades escolares ou comemorações escolares para que o outro genitor não compareça; tomar sozinho, decisões importantes sobre o filho, sendo que estas seriam pertinentes a ambos os genitores; apresentar um novo companheiro ou companheira como seu novo genitor; privar o outro genitor de

8 8 estar com o filho durante o período de férias escolares ou qualquer ato injustificado que tenha como finalidade precípua o afastamento entre a prole e o outro genitor. Desta forma, podemos identificar como atos de alienação parental toda conduta que o genitor alienador se utilize para modificar a consciência da criança ou do adolescente em relação ao outro, interferindo diretamente no vínculo de convivência entre ambos.

9 9 3 PRINCÍPIOS RELACIONADOS E AS RELAÇÕES FAMILIARES O dever de cuidado com a prole incumbe a todas as pessoas do núcleo familiar, sendo a afetividade tema constante no direito de família. O direito de família reúne garantias e deveres recíprocos que tutelam as relações familiares, disciplinando a organização da família. A família é definida pelos laços de consanguinidade, afinidade ou afetividade e tem o objetivo de formar o indivíduo, colaborando para que este cresça em um ambiente saudável com todas as condições necessárias para uma formação sadia, livre de agressões, pressões psicológicas e sofrimento. É dever dos pais, não só assegurar aos filhos, as necessidades materiais, mas também proporcionar-lhes dignidade às suas vidas, educando-os com afeto e respeito. Era de se esperar que as relações de afeto e cuidado fossem espontâneas, que fizessem parte do cenário de todo núcleo familiar, mas quando não o são, o Estado acaba interferindo nas relações familiares, tornando-se, o que deveria ser natural, uma obrigação judicialmente exigível. Embora o Estado não intervenha diretamente na formação e constituição da família, aos membros estão garantidos os valores morais, éticos, sociais, bem como a preservação da personalidade, inclusive dos filhos menores. Na experiente constatação de Bertoldo Mateus de Oliveira Filho: A incumbência de cuidado e criação da prole, que não distingue a origem do relacionamento dos pais, suplanta o atendimento das exigências orgânicas para encontrar no afeto a sua principal valia nas relações familiares. O filho tem direito de ser amado, cabendo ao Estado, por força do mandamento do artigo 226. Parágrafo 8º da Constituição Federal, propiciar os meios assistenciais à família na pessoa de cada um de seus membros, coibindo a violência doméstica física e moral. (OLIVEIRA FILHO, 2011, p. 101.) Inúmeros são os princípios norteadores do direito que devem funcionar como diretrizes para apreciar as questões do direito de família. Sejam implícitos ou explícitos, não importa a relação em que se apresentem, sempre prevalecem para proteger a dignidade da pessoa humana.

10 10 A Constituição Federal de 1988 traz em seu artigo 1º, como fundamento da República Federativa do Brasil, a dignidade da pessoa humana. O artigo 227 da Constituição Federal de 1988 dedicou o princípio da proteção integral e do melhor interesse da criança e do adolescente, assegurando, como absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, colocando-os a salvo de toda forma de negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão. O inadimplemento dos deveres inerentes ao princípio da proteção integral configura infração e está sujeito à pena de multa. Assim prescreve o artigo 249 da Lei 8.069/ Estatuto da Criança e do Adolescente: Artigo 249. Descumprir, dolosa ou culposamente, os deveres inerentes ao poder familiar ou decorrentes de tutela ou guarda, bem assim determinação da autoridade judiciária ou Conselho Tutelar: Pena multa de três a vinte salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. (BRASIL, 1990). Desta forma, a família é protegida pelo princípio da dignidade da pessoa humana, uma vez que a proteção abarca cada ente da estrutura familiar e não só a família, enquanto instituição. De acordo com Rodrigo da Cunha Pereira: O princípio da dignidade humana é hoje um dos esteios de sustentação dos ordenamentos jurídicos contemporâneos. Não é mais possível pensar em direitos desatrelados da idéia e conceito de dignidade. [...] A dignidade é uma macro princípio sob o qual irradiam e estão contidos outros princípios e valores essenciais como a liberdade, autonomia privada, cidadania, igualdade, alteridade e solidariedade, são, portanto, uma coleção de princípios éticos. (CUNHA, 2009, p. 94) Sendo assim, é papel dos pais assegurarem aos filhos toda estrutura necessária para um bom desenvolvimento físico e emocional saudáveis, amparando-os material e afetivamente, proporcionando assim, uma condição individual favorável na vida adulta, devendo ser a afetividade a razão do vínculo que os une. Com respaldo no princípio constitucional da dignidade da pessoa humana, que trata a pessoa humana como valor e a dignidade humana como princípio absoluto, é possível, de acordo com as transformações da sociedade, tutelar as relações

11 11 familiares com a promulgação de novas leis, sob pena de ser declarada inconstitucional qualquer norma que afronte este princípio. A título de exemplo de efetivação desse princípio, podemos citar a Lei 8.069/1990 Estatuto da Criança e do Adolescente, que dispõe sobre a proteção integral à criança e ao adolescente, a ratificação da Convenção sobre os Aspectos Civis do Sequestro Internacional de Crianças, mais conhecida como Convenção de Haia, incorporada no Brasil no ano de 2000 e a entrada em vigor da Emenda Constitucional número 66, de 13 de Julho de 2010 que colocou fim ao instituto da separação judicial, possibilitando a dissolução do casamento através do divórcio. O Código Civil de 2002, também em conformidade com a nova realidade jurídica, substituiu o termo pátrio poder pela expressão poder familiar, que é o conjunto de garantias e deveres impostos aos pais durante a criação de seus filhos. Houve uma modificação na conceituação do termo, pois o mesmo não consiste apenas na subordinação dos filhos aos pais, não expressando mais um poder de autoritarismo dos pais sobre a prole, mas sim, um poder de proteção, de tutela. Na concepção de Maria Berenice Dias: A conotação machista do vocábulo pátrio poder é flagrante, pois só menciona o poder do pai com relação aos filhos. Como se trata de um termo que guarda resquícios de uma sociedade patriarcal, o movimento feminista reagiu, daí o novo termo: poder familiar. (DIAS, 2011, p.423.) Sendo assim, as prerrogativas do poder familiar enquadram direitos que se assemelham aos deveres, devendo ser exercido em igualdade de condições pelo pai e pela mãe. Assim dispõe o artigo 21 da Lei 8.069/ Estatuto da Criança e do Adolescente: Artigo 21. O poder familiar será exercido, em igualdade de condições, pelo pai e pela mãe, na forma do que dispuser a legislação civil, assegurando a qualquer deles o direito de, em caso de discordância, recorrer à autoridade judiciária competente para a solução da divergência. (BRASIL, 1990). Em contrapartida, também há punições, como a suspensão e destituição do poder familiar para as condutas reputadas graves ou em prejuízo ao interesse dos filhos. As condutas que se amoldarem na tipificação constante no artigo e no artigo

12 do Código Civil de 2002 resultarão na suspensão e perda do poder familiar, respectivamente: Art Se o pai, ou a mãe, abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o Ministério Público, adotar a medida que lhe pareça reclamada pela segurança do menor e seus haveres, até suspendendo o poder familiar, quando convenha. Parágrafo único. Suspende-se igualmente o exercício do poder familiar ao pai ou à mãe condenados por sentença irrecorrível, em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de prisão. (BRASIL, 2002). Art Perderá por ato judicial o poder familiar o pai ou a mãe que: I- castigar imoderadamente o filho; II - deixar o filho em abandono; III - praticar atos contrários à moral e aos bons costumes; IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente. (BRASIL, 2002). O Código Civil também tutela a guarda dos filhos menores através dos artigos a 1.590, em um capítulo especial denominado da proteção da pessoa dos filhos. Desta forma, em que pese haver várias normas tutelando os direitos da criança e do adolescente, visando garantir-lhes condições peculiares a um crescimento saudável, necessário se fez, a criação de mais uma norma, visando tutelar o convívio entre os genitores e seus filhos, a saber, a Lei /10, que dispõe sobre a alienação parental.

13 13 4 ALIENAÇÃO PARENTAL E SUAS CONSEQUÊNCIAS O legislador definiu como atos de alienação parental a ocorrência de qualquer conduta que prejudique o relacionamento do filho com um dos genitores. O artigo 2º da lei /10 traz um rol exemplificativo das condutas que flagram a prática de alienação parental. Artigo 2 o Considera-se ato de alienação parental a interferência na formação psicológica da criança ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avós ou pelos que tenham a criança ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilância para que repudie genitor ou que cause prejuízo ao estabelecimento ou à manutenção de vínculos com este. Parágrafo único. São formas exemplificativas de alienação parental, além dos atos assim declarados pelo juiz ou constatados por perícia, praticados diretamente ou com auxílio de terceiros: I - realizar campanha de desqualificação da conduta do genitor no exercício da paternidade ou maternidade; II - dificultar o exercício da autoridade parental; III - dificultar contato de criança ou adolescente com genitor; IV - dificultar o exercício do direito regulamentado de convivência familiar; V - omitir deliberadamente a genitor informações pessoais relevantes sobre a criança ou adolescente, inclusive escolares, médicas e alterações de endereço; VI - apresentar falsa denúncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avós, para obstar ou dificultar a convivência deles com a criança ou adolescente; VII - mudar o domicílio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivência da criança ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avós. (BRASIL, 2010). Trata-se de uma verdadeira campanha desmoralizadora do genitor, utilizando a prole como instrumento da agressividade direcionada ao parceiro, criando barreiras no convívio. Além de ser feita uma campanha difamatória, começam a ser criados obstáculos à convivência do outro genitor, havendo interferência no convívio entre a criança e o mesmo. Geralmente, o alienador começa a dificultar que as visitas se efetivem, inventar compromissos, doenças, entre outras situações, levando a criança a rejeitar o outro genitor, gerando uma contradição de sentimentos. Alguns tipos de comportamentos e traços de personalidade são denotativos de alienação parental:a) exclui o outro genitor da vida dos filhos, não comunica ao outro genitor fatos importantes relacionados à vida dos filhos (escola. Médico, comemorações, etc.), toma decisões importantes sobre a vida dos filhos, sem prévia consulta ao outro cônjuge (por exemplo: escolha ou mudança de escola, de pediatra, etc.),transmite seu desagrado

14 14 diante da manifestação de contentamento externada pela criança em estar com o outro genitor; b) interfere nas visitas, controla excessivamente os horários de visita, organiza diversas atividades para o dia de visitas, de modo a torná-las desinteressantes ou mesmo inibi-las, não permite que a criança esteja como genitor alienado em ocasiões outras que não aquelas prévia e expressamente estipuladas; c) ataca a relação entre filho e o outro genitor, recorda à criança, com insistência, motivos ou fatos ocorridos que levem ao estranhamento com o outro genitor, obriga a criança a optar entre a mãe ou o pai, fazendo-o a tomar partido no conflito, transforma a criança em espiã da vida do ex-cônjuge, quebra, esconde ou cuida mal dos presentes que o genitor alienado dá ao filho, sugere à criança que o outro genitor é pessoa perigosa; d) denigre a imagem do outro genitor, faz comentários desairosos sobre presentes ou roupas compradas pelo outro genitor ou mesmo sobre o gênero do lazer que ele oferece ao filho, critica a competência profissional e a situação financeira do ex-cônjuge, emite falsas acusações de abuso sexual, uso de drogas e álcool.( A alienação parental também pode ocorrer, ainda, em relação a outras pessoas do convívio familiar, não sendo necessariamente sempre entre os pais, mas também pode ter como autor qualquer pessoa que tenha a criança ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilância. Geralmente, a prática de alienação ocorre pelo fato de o alienador não conseguir aceitar o fim da união, pois, muitas vezes a ruptura da vida conjugal gera um sentimento de abandono, de troca, de traição, de raiva e em decorrência desta explosão de sentimentos passa a usar a criança como forma de vingança pelo desamor do outro. Este ressentimento pelo ex-cônjuge pode-se desencadear de diversas maneiras, não sendo a mágoa pela separação a única causa. Ele pode de desenvolver, por exemplo, em decorrência da falta de pagamento de pensão alimentícia ou até mesmo insatisfação em relação ao quantum estipulado. A alienação parental pode ser observada também entre filhos de casais que nunca viveram juntos e que a partir de algum momento, um dos genitores resolve afastar o filho do outro. De fato, o alienador sobrepõe seus interesses ao da criança visando castigar o ex-parceiro.

15 15 Nos casos em que há o fim da união, ao invés do genitor ou da genitora se preocupar em minimizar os reflexos que o fim da convivência trará para o filho, passa a desencadear um processo de destruição, de desmoralização do ex-parceiro e tenta trazer a criança ou adolescente como seu principal aliado, havendo assim, a necessidade de interferência judicial. O alienador revela à criança todas as suas angústias, decepções, sentimentos negativos e más experiências vividas com o ex-parceiro, se colocando em uma posição de fragilidade, não conseguindo superar suas dificuldades sem envolver os filhos. François Podevyn conceitua esses conflitos explicando sobre a identificação da síndrome: Para identificar uma criança alienada, é mostrada como o genitor alienador confidencia a seu filho seus sentimentos negativos e as más experiências vividas com o genitor ausente. Dessa forma, o filho vai absorvendo toda a negatividade que o alienador coloca no alienado, levando-o a sentir no dever de proteger, não o alienado, mas, curiosamente, o alienador, criando uma ligação psicopatológica similar a uma folie a deux. Forma-se a dupla contra o alienado, uma aliança baseada não em aspectos suáveis da personalidade, mas na necessidade de dar corpo ao vazio. ( Desta forma, a criança sente a necessidade de se aliar a uma das partes e acaba por absorver todo o sofrimento causado pelo genitor ao outro. Assim, acaba por gerar uma situação conflitante, pois se sente mal ao amar o genitor ausente, causador de tanto sofrimento à outra parte. Como consequência, o filho acaba passando por uma crise de lealdade, pois o fato de ele ser leal com um dos pais gera deslealdade em relação ao outro, tudo isso somado ao medo de ser repudiado por um deles. Na lição de Jorge Trindade: O filho pode assumir uma postura de se submeter ao que o alienador determina, pois teme que se desobedecer ou desagradar, poderá sofrer castigos e ameaças. A criança criará uma situação de dependência e submissão às provas de lealdade, ficando com medo de ser abandonada do amor dos pais. Ocorre um constrangimento para que seja escolhido um dos genitores, trazendo dificuldades de convivência com a realidade. Entrando num mundo de duplas mensagens e vínculos com verdades censuradas, favorecendo um prejuízo na formação de seu caráter. (TRINDADE, 2004 p. 160)

16 16 É evidente que toda esta situação coloca em risco a saúde emocional do filho, que necessita desenvolver-se de forma sadia, sem conviver com os conflitos dos pais e desta forma, a probabilidade de que ocorram maiores danos psicológicos em sua formação é grande. A criança acaba programada para rejeitar o seu genitor e este processo para programar uma criança para odiar o seu genitor é denominado pela doutrina de síndrome de alienação parental, recebendo o nome também de implantação de falsas memórias. Na expectativa de frustrar o relacionamento entre o genitor e o filho, o alienador se utiliza, muitas vezes, da assertiva de ter havido abuso sexual. Neste sentido, assevera Jorge Trindade: A Síndrome das falsas memórias traz em si a conotação das memórias fabricadas ou forjadas, no todo ou em parte, na qual ocorrem relatos de fatos inverídicos supostamente esquecidos por muito tempo e posteriormente relembrados. Podem ser implantadas por sugestão e consideradas verdadeiras e dessa forma, influenciar o comportamento. (TRINDADE, 2010, p. 203) Desta maneira, mesmo o fato não tendo ocorrido, e mesmo não conseguindo se lembrar do ocorrido, a imputação da falsa verdade se torna realidade para aquela criança, e esta passa a sofrer e reagir como se efetivamente o fato tivesse ocorrido. Existe uma grande diferença entre os institutos da síndrome da alienação parental e a implantação das falsas memórias. De acordo com Jorge trindade: A síndrome das falsas memórias configura uma alteração da função mecânica (desenvolvimento da memória). Enquanto a síndrome da alienação parental é um distúrbio do afeto, que se expressa por relações gravemente perturbadas, podendo de acordo com a intensidade e a persistência, incutir falsas memórias, sem que, entretanto, ambas estejam diretamente correlacionadas. (TRINDADE, 2010, p.206) Uma vez identificada a síndrome, haverá a necessidade de intervenção judicial imediata no caso, sendo a criança ou adolescente a principal vítima, pois esta perde o convívio com o genitor e principalmente, os laços afetivos que deveriam permear a relação entre eles. O genitor alienado também sofre as consequências, visto que é afastado do filho e nem sempre consegue se reaproximar, ficando com a imagem banalizada perante a criança.

17 17 Neste sentido: Ementa: DIREITO DE VISITAS. PAI. ACUSAÇÃO DE ABUSO SEXUAL. PEDIDO DE SUSPENSÃO. SUSPEITA DE ALIENAÇÃO PARENTAL. INTENSA BELIGERÂNCIA. PEDIDO DE AMPLIAÇÃO PARA CONTEMPLAR DATAS ESPECIAIS. 1. Como decorrência do poder familiar, o pai não-guardião tem o direito de conviver com a filha, acompanhando-lhe a educação, de forma a estabelecer com ela um vínculo afetivo saudável. 2. A criança está vitimizada, no centro de um conflito quase insano, onde a mãe acusa o pai de abuso sexual, e este acusa a mãe de promover alienação parental, devendo os fatos serem esclarecidos ao longo da fase cognitiva. 3. As visitas estão estabelecidas e ficam mantidas devendo assim permanecer até que venham aos autos elementos de convicção que justifiquem a revisão. 4. Descabe a pretendida ampliação do sistema de visitação, pois o horário fixado na decisão recorrida mostra-se bastante razoável e permite o contato saudável entre o genitor e a criança, levando em conta a tenra idade desta. 5. A intensa beligerância desaconselha, nesse momento, modificações. Recurso desprovido. (Agravo de Instrumento Nº , Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Sérgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado em 03/12/2012) Data de Julgamento: 03/12/2012 Publicação: Diário da Justiça do dia 06/12/2012 Também há de se ressaltar que, o alienador também é vítima, pois não consegue superar uma determinada situação e se torna vítima da sua própria obsessão na tentativa de prejudicar o ex-companheiro, afastando-o do filho. No final das contas, todos irão contabilizar as consequências desta disputa. Inevitavelmente, quando constatada a Síndrome da Alienação Parental, se faz necessário, um acompanhamento psicológico ou terapêutico para cada um dos envolvidos.

18 18 5 COMENTÁRIOS À LEI /10 LEI Nº , DE 26 DE AGOSTO DE Dispõe sobre a alienação parental e altera o art. 236 da Lei n o 8.069, de 13 de julho de 1990 O PRESIDENTE DA REPÚBLICA Faço saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Texto Sancionado Art. 1 o Esta Lei dispõe sobre a alienação parental. Art. 2 o Considera-se ato de alienação parental a interferência na formação psicológica da criança ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avós ou pelos que tenham a criança ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilância para que repudie genitor ou que cause prejuízo ao estabelecimento ou à manutenção de vínculos com este. Parágrafo único. São formas exemplificativas de alienação parental, além dos atos assim declarados pelo juiz ou constatados por perícia, praticados diretamente ou com auxílio de terceiros: I - realizar campanha de desqualificação da conduta do genitor no exercício da paternidade ou maternidade; II - dificultar o exercício da autoridade parental; III - dificultar contato de criança ou adolescente com genitor; IV - dificultar o exercício do direito regulamentado de convivência familiar; V - omitir deliberadamente a genitor informações pessoais relevantes sobre a criança ou adolescente, inclusive escolares, médicas e alterações de endereço; VI - apresentar falsa denúncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avós, para obstar ou dificultar a convivência deles com a criança ou adolescente; VII - mudar o domicílio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivência da criança ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avós. Art. 3 o A prática de ato de alienação parental fere direito fundamental da criança ou do adolescente de convivência familiar saudável, prejudica a realização de afeto nas relações com genitor e com o grupo familiar, constitui abuso moral contra a criança ou o adolescente e descumprimento dos deveres inerentes à autoridade parental ou decorrentes de tutela ou guarda. Art. 4 o Declarado indício de ato de alienação parental, a requerimento ou de ofício, em qualquer momento processual, em ação autônoma ou incidentalmente, o processo terá tramitação prioritária, e o juiz determinará, com urgência, ouvido o Ministério Público, as medidas provisórias necessárias para preservação da integridade psicológica da criança ou do adolescente, inclusive para assegurar sua convivência com genitor ou viabilizar a efetiva reaproximação entre ambos, se for o caso. Parágrafo único. Assegurar-se-á à criança ou adolescente e ao genitor garantia mínima de visitação assistida, ressalvados os casos em que há iminente risco de prejuízo à integridade física ou psicológica da criança ou do adolescente, atestado por profissional eventualmente designado pelo juiz para acompanhamento das visitas. Art. 5 o Havendo indício da prática de ato de alienação parental, em ação autônoma ou incidental, o juiz, se necessário, determinará perícia psicológica ou biopsicossocial. 1 o O laudo pericial terá base em ampla avaliação psicológica ou biopsicossocial, conforme o caso, compreendendo, inclusive, entrevista pessoal com as partes, exame de documentos dos autos, histórico do relacionamento do casal e da separação, cronologia de incidentes, avaliação da personalidade dos envolvidos e exame da forma como a

19 19 criança ou adolescente se manifesta acerca de eventual acusação contra genitor. 2 o A perícia será realizada por profissional ou equipe multidisciplinar habilitados, exigido, em qualquer caso, aptidão comprovada por histórico profissional ou acadêmico para diagnosticar atos de alienação parental. 3 o O perito ou equipe multidisciplinar designada para verificar a ocorrência de alienação parental terá prazo de 90 (noventa) dias para apresentação do laudo, prorrogável exclusivamente por autorização judicial baseada em justificativa circunstanciada. Art. 6 o Caracterizados atos típicos de alienação parental ou qualquer conduta que dificulte a convivência de criança ou adolescente com genitor, em ação autônoma ou incidental, o juiz poderá, cumulativamente ou não, sem prejuízo da decorrente responsabilidade civil ou criminal e da ampla utilização de instrumentos processuais aptos a inibir ou atenuar seus efeitos, segundo a gravidade do caso: I - declarar a ocorrência de alienação parental e advertir o alienador; II - ampliar o regime de convivência familiar em favor do genitor alienado; III - estipular multa ao alienador; IV - determinar acompanhamento psicológico e/ou biopsicossocial; V - determinar a alteração da guarda para guarda compartilhada ou sua inversão; VI - determinar a fixação cautelar do domicílio da criança ou adolescente; VII - declarar a suspensão da autoridade parental. Parágrafo único. Caracterizado mudança abusiva de endereço, inviabilização ou obstrução à convivência familiar, o juiz também poderá inverter a obrigação de levar para ou retirar a criança ou adolescente da residência do genitor, por ocasião das alternâncias dos períodos de convivência familiar. Art. 7 o A atribuição ou alteração da guarda dar-se-á por preferência ao genitor que viabiliza a efetiva convivência da criança ou adolescente com o outro genitor nas hipóteses em que seja inviável a guarda compartilhada. Art. 8 o A alteração de domicílio da criança ou adolescente é irrelevante para a determinação da competência relacionada às ações fundadas em direito de convivência familiar, salvo se decorrente de consenso entre os genitores ou de decisão judicial. Art. 9 o (VETADO) Art. 10. (VETADO) Art. 11. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação. Brasília, 26 de agosto de 2010; 189 o da Independência e 122 o da República. Texto Vetado: MENSAGEM Nº 513, DE 26 DE AGOSTO DE Senhor Presidente do Senado Federal, Comunico a Vossa Excelência que, nos termos do 1 o do art. 66 da Constituição, decidi vetar parcialmente, por contrariedade ao interesse público, o Projeto de Lei n o 20, de 2010 (n o 4.053/08 na Câmara dos Deputados), que Dispõe sobre a alienação parental e altera o art. 236 da Lei n o 8.069, de 13 de julho de Ouvido, o Ministério da Justiça manifestou-se pelo veto aos seguintes dispositivos: Art. 9 o Art. 9 o As partes, por iniciativa própria ou sugestão do juiz, do Ministério Público ou do Conselho Tutelar, poderão utilizar-se do procedimento da mediação para a solução do litígio, antes ou no curso do processo judicial. 1 o O acordo que estabelecer a mediação indicará o prazo de eventual suspensão do processo e o correspondente regime provisório para regular as questões controvertidas, o qual não vinculará eventual decisão judicial superveniente.

20 20 2 o O mediador será livremente escolhido pelas partes, mas o juízo competente, o Ministério Público e o Conselho Tutelar formarão cadastros de mediadores habilitados a examinar questões relacionadas à alienação parental. 3o O termo que ajustar o procedimento de mediação ou o que dele resultar deverá ser submetido ao exame do Ministério Público e à homologação judicial. Razões do veto O direito da criança e do adolescente à convivência familiar é indisponível, nos termos do art. 227 da Constituição Federal, não cabendo sua apreciação por mecanismos extrajudiciais de solução de conflitos. Ademais, o dispositivo contraria a Lei n o 8.069, de 13 de julho de 1990, que prevê a aplicação do princípio da intervenção mínima, segundo o qual eventual medida para a proteção da criança e do adolescente deve ser exercida exclusivamente pelas autoridades e instituições cuja ação seja indispensável. Art. 10 Art. 10. O art. 236 da Seção II do Capítulo I do Título VII da Lei n o 8.069, de 13 de julho de Estatuto da Criança e do Adolescente passa a vigorar acrescido do seguinte parágrafo único: Art Parágrafo único. Incorre na mesma pena quem apresenta relato falso ao agente indicado no caput ou à autoridade policial cujo teor possa ensejar restrição à convivência de criança ou adolescente com genitor. (NR) Razões do veto O Estatuto da Criança e do Adolescente já contempla mecanismos de punição suficientes para inibir os efeitos da alienação parental, como a inversão da guarda, multa e até mesmo a suspensão da autoridade parental. Assim, não se mostra necessária a inclusão de sanção de natureza penal, cujos efeitos poderão ser prejudiciais à criança ou ao adolescente, detentores dos direitos que se pretende assegurar com o projeto. Essas, Senhor Presidente, as razões que me levaram a vetar os dispositivos acima mencionados do projeto em causa, as quais ora submeto à elevada apreciação dos Senhores Membros do Congresso Nacional (BRASIL, 2010). Sobre o artigo 1 o, deve-se ressaltar os ensinamentos de Douglas Phillips Freitas,que entende que, embora haja a máxima de que a legislação não promove mudança de comportamento, historicamente, leis que instituíram a obrigatoriedade do cinto de segurança, ou majoraram a punição para o consumo de álcool antes de dirigir, tiveram profundo impacto social e que no caso da Lei de Alienação Parental, além de oficialmente assinalar à população em geral, inclusive aos operadores de direito, a existência desta síndrome e formas de combatê-la, também promoverá grande impacto jurídico-cultural.(freitas, 2012,p.35). Sendo assim, independente das causas que desencadearam a Alienação Parental, o alienador estará ciente que sua conduta é tutelada por uma lei específica.

21 21 O artigo 2º da Lei de Alienação Parental traz o conceito, as hipóteses e os sujeitos que podem praticar os atos de alienação. No entanto, o rol, como bem transcreve o parágrafo único, é exemplificativo, podendo outras condutas serem perfeitamente tratadas como formas de alienação parental. Em relação aos sujeitos, podemos verificar como sujeitos ativos da alienação não somente os pais, mas qualquer pessoa que tenha a guarda ou vigilância do menor, como por exemplo, os avós. Sendo assim, o inverso também pode ocorrer, figurando no pólo passivo, os genitores ou outros parentes. É importante ressaltar que deve ser assegurado o direito de convivência do menor com toda família, não se restringindo apenas aos pais. A questão abaixo foi trazida para apreciação da Câmara devido à inconformidade dos avós paternos com a decisão que suspendeu as suas visitas ao neto menor de idade: Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE RECONHECIMENTO DE ALIENAÇÃO PARENTAL. AVÓS PATERNOS VERSUS MÃE. SUSPENSÃO DAS VISITAS DOS AVÓS. REFLEXO DA CELEUMA VIVIDA PELOS AVÓS PATERNOS E A MÃE DO MENOR DE IDADE, ATENDENDO AO MELHOR INTERESSE DA CRIANÇA ENVOLVIDA. NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO. (Agravo de Instrumento Nº , Oitava Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Alzir Felippe Schmitz, Julgado em 28/03/2013) Data de Julgamento: 28/03/2013 Publicação: Diário da Justiça do dia 02/04/2013 No mesmo sentido foi o parecer do Ministério Público: (...) No mérito, insurgem-se os agravantes contra a decisão que suspendeu o direito de visitas ao menor de idade. Não merece reparo a decisão recorrida. Inobstante as afirmações dos recorrentes, não há prova substancial que evidencie a inexistência de atos de alienação parental. Pelo contrário, a admitida litigiosidade entre os avós e a genitora da criança indica a razoabilidade de manter suspensas as visitas e o acerto da decisão de primeiro grau. Ademais, conquanto encerrada a instrução do processo de reversão da guarda, não há elementos comprobatórios das acusações de negligência no trato do menor imputadas à genitora e tampouco, nos

22 22 limites da demanda, de que o prêmio do seguro DPVAT teria sido indevidamente resgatado pela agravada. Como se sabe, no caso de ocorrência de morte do segurado, a indenização deve ser paga de acordo com o disposto no art. 792 do Código Civil, ou seja, na falta de indicação da pessoa ou beneficiário, o capital segurado é pago por metade ao cônjuge não separado judicialmente e o restante aos herdeiros do segurado, obedecida a ordem de vocação hereditária. Sendo assim, tendo em vista que nenhuma das alegações veio amparada por respaldo probatório, revela-se prudente a manutenção da suspensão ao direito de visitas determinada na decisão recorrida. (...) O artigo 3º da Lei apresenta a ilicitude da conduta do alienador, demonstrando a ofensa a direito fundamental da criança e do adolescente e o respectivo descumprimento dos deveres inerentes à autoridade parental decorrentes de tutela ou guarda, que obriga dentre outros direitos, a prestação de assistência material, moral e educacional. De acordo com o artigo 4º da Lei, uma vez identificado indícios de alienação parental, o Juiz irá conferir tramitação prioritária ao processo, ouvir o representante do Ministério Público e promover todas as medidas assecuratórias cabíveis para preservar a integridade psicológica da criança ou do adolescente e em defesa do genitor alienado, viabilizando a efetiva aproximação entre ambos. De acordo com o parágrafo único, é possível, por exemplo, fixar período de convivência assistido, sendo viável a suspensão de visitas ou inversão da guarda somente em casos extremos, em que esteja comprovado o risco de prejuízo à integridade física ou psicológica da criança ou do adolescente, atestado por profissional competente. Neste sentido: Ementa: DIREITO DE VISITAS. PAI. ACUSAÇÃO DE ABUSO SEXUAL. PEDIDO DE SUSPENSÃO. POSSIBILIDADE DE ALIENAÇÃO PARENTAL. 1. Como decorrência do poder familiar, o pai não-guardião tem o direito de avistar-se com a filha, acompanhando-lhe a educação, de forma a estabelecer com ela um vínculo afetivo saudável. 2. A mera suspeita da ocorrência de abuso sexual não pode impedir o contato entre pai e filha, mormente quando existe laudo de estudo social sugerindo a ocorrência de processo de alienação parental. 3. As visitas ficam mantidas conforme

23 23 estabelecido, com assistência e intermediação de Oficial de Justiça e membro do Conselho Tutelar, com o que restará assegurada a integridade física e psicológica da menor durante o convívio com o genitor. Recurso desprovido. (Agravo de Instrumento Nº , Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Sérgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado em 12/12/2012) Data de Julgamento: 12/12/2012 Publicação: Diário da Justiça do dia 14/12/2012 De acordo com o artigo 5º da Lei, a alienação parental pode ser identificada, tanto em ação autônoma quanto em ação incidental. É possível, portanto, que em ações que versem, por exemplo, sobre guarda, regulamentação de visitas, alimentos, divórcio, seja discutida, de forma incidental, a ocorrência da prática de alienação parental. Uma vez verificados os indícios da prática destes atos, o juiz, se necessário, determinará perícia psicológica ou biopsicossocial para averiguar os fatos. Desta forma, é necessária a atuação de um profissional que tenha conhecimentos técnicos ou científicos quando o juiz não tiver conhecimentos específicos na área, para que assim, ele possa ter a certeza a respeito dos fatos. O artigo 6º da Lei traz a possibilidade de ampla utilização, pelo juiz, de instrumentos processuais aptos a inibir ou atenuar seus efeitos de acordo com a gravidade da situação. Porém, de acordo com o próprio texto da Lei, as medias aplicadas não irão excluir a responsabilização do agente na esfera penal e civil, quando for o caso. Sendo assim, trata-se de rol exemplificativo, podendo o juiz se valer de outras medidas que considere mais eficazes para cessação do ato. Há possibilidade de aplicação isolada de uma medida específica, bem como a aplicação alternativa das medidas, cumulando-as de acordo com a conveniência da situação. Quanto ao inciso primeiro, dentre as medidas tratadas especificamente na Lei, há a possibilidade de declarar a ocorrência da alienação parental e advertir o alienador, tratada como medida mais branda, que tem escopo de alertar o alienador de forma a cessar ou mesmo minorar a prática de alienação.

24 24 Com relação ao inciso segundo, é recomendável que, o regime de convivência seja ampliado em favor do genitor alienado, para que este possa passar mais tempo com o filho e, com o regime de visitas ampliado, e a conseqüente ampliação da convivência, estreitar os vínculos de afeto com o filho de forma que, sua imagem não fique banalizada perante o filho. Sobre o inciso terceiro, a estipulação de multa ao alienador é possível e perfeitamente adequada para cessar atos que dificultem a harmonia do convívio entre o genitor alienado e o filho. Como visto anteriormente, é comum, o genitor alienador dificultar as visitas, sendo omisso e não honrando com os compromissos que viabilizam a convivência entre o filho e outro genitor, com o intuito de desfazer os laços entre eles. Sendo assim, o juiz pode estipular a aplicação de multa quando a obrigação imposta não foi devidamente cumprida. Como bem preceitua Douglas Phillips Freitas, o valor da multa deve ser compatível com as condições financeiras do alienante, para que não haja o seu empobrecimento, ou o enriquecimento do genitor alienado e ainda que a ordem judicial não seja ridicularizada. (FREITAS, 2012.p.43) Já o inciso quarto, o juiz poderá determinar acompanhamento psicológico e/ ou biopsicossocial e a realização deste acompanhamento pode se dar em relação ao genitor alienado, alienador ou em relação ao filho. Quanto ao inciso quinto, caso haja necessidade, o juiz poderá determinar a alteração da guarda compartilhada para unilateral ou vice-versa, com a finalidade de cessar os atos de alienação parental. É possível ainda, caso seja verificada a alienação por parte dos dois genitores, a chamada alienação recíproca, que o juiz conceda aos avós, a guarda provisória. No que tange ao inciso sexto, por ser comum, como prática de alienação parental, a mudança repentina de endereço sem prévia comunicação com o objetivo de romper o contato entre o filho e outro genitor, o juiz para impedir a ocorrência de tal atitude, pode determinar a fixação do domicílio do menor. Esta medida tem natureza

25 25 acautelatória e tem por escopo fazer com que o um dos genitores não perca o contato com o filho. Em relação ao inciso sétimo, de acordo com a determinação prevista neste inciso, o juiz pode determinar a suspensão do poder familiar. De acordo com o Código Civil de 2002, em seu artigo 1637, há a possibilidade de suspensão do poder familiar se o pai ou a mãe, abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes e se houver a reiteração da prática destes atos, de acordo com o artigo 1638 do mesmo diploma, poderá, por ato judicial, implicar na perda do poder familiar. Sobre o previsto no artigo sétimo, por determinação da medida prevista, quando não for possível a aplicação da guarda compartilhada, será beneficiado com a guarda da criança ou adolescente, aquele genitor que tenha se mostrado disposto a viabilizar a guarda e a convivência com o outro genitor, de forma a permitir que o menor não perca os laços afetivos com nenhum dos pais. A guarda compartilhada consiste na responsabilização conjunta e simultânea dos pais no exercício dos direitos e deveres atinentes aos filhos. Através dela, os filhos podem ter uma maior liberdade no convívio com os pais, evitando assim, atos de alienação parental, pois impede que o filho fique sob a égide e responsabilidade de apenas um dos genitores, impedindo que o mesmo possa exercer influência psicológica negativa sobre a criança, difamando o outro genitor. O artigo oitavo dispõe sobre a competência. O foro competente para apreciar a causa é o do domicílio do menor, porém quando a alteração deste for intencional para prejudicar o andamento processual e até mesmo para afastar o filho do outro genitor, este deverá ser desconsiderado, podendo o juiz determinar a fixação cautelar do domicílio.

26 26 6 MEDIAÇÃO COMO SOLUÇÃO DE CONFLITOS As pessoas têm o seu direito de ação garantido pela Constituição Federal, conforme preceitua o artigo 5º, inciso XXXV, onde será prolatada uma decisão com força de coisa julgada através de um Juiz natural, competente e imparcial, garantindo a efetividade da prestação jurisdicional. No ano de 2004, tivemos a alteração da Constituição Federal de 1988 através da Emenda Constitucional de n.º 45, na qual elevou a celeridade processual ao status constitucional ao inserir o inciso LXXVIII do artigo 5º da Carta Magna, no qual estabelece que a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitação. Porém, devido à complexidade das relações sociais e o aumento de conflitos, ainda é flagrante o descontentamento da sociedade atual quanto à morosidade na tramitação e conclusão dos processos. No anseio de diminuir o problema do formalismo e a demora do judiciário na resolução de demandas, foi elaborada a Lei dos Juizados Especiais (Lei n.º de ) cujos princípios basilares regem pelo informalismo, oralidade, simplicidade, economia processual, celeridade, publicidade, gratuidade no primeiro grau de jurisdição e conciliação. Outra forma de efetivar a celeridade é possibilidade de prevalecer à conciliação entre as partes litigantes, conforme dispõe o Código de Processo Civil, em seu artigo 125, inciso IV, que prevê que o juiz, dirigirá o processo, tentando, em qualquer tempo, conciliar as partes. Cita-se ainda, de acordo com o artigo 2º, inciso IV da Lei 8.906/94 - Código de ética e disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil, o dever do advogado em estimular a conciliação entre os litigantes, prevenindo, sempre que possível, a instauração de litígios. Ainda como meio alternativo de solução de conflitos, quando o objeto litigioso não seja indisponível, é possível a arbitragem, que foi regulamentada com a