Contributividade e Retributividade no RPPS. Cleuton Sanches

Transcrição

1 Contributividade e Retributividade no RPPS Cleuton Sanches

2 SERVIDOR BENEFÍCIO CONTRIBUIÇÃO RPPS

3 Cálculo dos Proventos Média de Remunerações Após a EC 41/03 Última Remuneração Anterior à EC 41/03 + Regras de Transição + EC 70/12 + Limite na regra permanente

4 Para a Administração Para o Servidor Para a Previdência Conceito de Remuneração O vencimento e as vantagens pagas ao servidor, exceto as indenizações O vencimento e as vantagens remuneratórias permanentes pagas ao servidor As parcelas remuneratórias que integram a base de contribuição e/ou o benefício previdenciário

5 Parcelas pagas ao servidor Remuneratórias Vencimento Adicionais Gratificações Contraprestação Indenizatórias Diárias Auxílios Outros reembolsos Reparação Verbas incorporadas A natureza da verba é matéria infraconstitucional e atualmente não é enfrentada pelo STF

6 O XIS da questão Contribuiu, mas NÃO leva!

7 LEI Nº 9.717, DE 27 DE NOVEMBRO DE 1998 Art. 1º... X - vedação de inclusão nos benefícios, para efeito de percepção destes, de parcelas remuneratórias pagas em decorrência de local de trabalho, de função de confiança ou de cargo em comissão, exceto quando tais parcelas integrarem a remuneração de contribuição do servidor que se aposentar com fundamento no art. 40 da Constituição Federal, respeitado, em qualquer hipótese, o limite previsto no 2º do citado artigo; (Redação dada pela Lei nº , de 2004)

8 ON SPS 02/2009 Art. 29. A lei do ente federativo definirá as parcelas da remuneração que comporão a base de cálculo da contribuição, podendo prever que a inclusão das parcelas pagas em decorrência de local de trabalho, de função de confiança, de cargo em comissão, ou de outras parcelas temporárias de remuneração, será feita mediante opção expressa do servidor, inclusive quando pagas por ente cessionário.... 4º Quando o pagamento mensal do servidor sofrer descontos em razão de faltas ou de quaisquer outras ocorrências, a alíquota de contribuição deverá incidir sobre o valor total da remuneração de contribuição prevista em lei, relativa à remuneração mensal do servidor no cargo efetivo, desconsiderados os descontos. (Redação dada pela Orientação Normativa SPS nº 03, de 04/05/2009) Salvo se o dia da falta é deduzido na CTC?

9 ON SPS 02/2009 Art. 43. É vedada a inclusão nos benefícios de aposentadoria e pensão, para efeito de percepção destes, de parcelas remuneratórias pagas em decorrência de local de trabalho, de função de confiança, de cargo em comissão, de outras parcelas temporárias de remuneração,... 1º Compreende-se na vedação do caput a previsão de incorporação das parcelas temporárias diretamente nos benefícios ou na remuneração, apenas para efeito de concessão de benefícios, ainda que mediante regras específicas, independentemente de ter havido incidência de contribuição sobre tais parcelas. 2º Não se incluem na vedação prevista no caput, as parcelas que tiverem integrado a remuneração de contribuição do servidor que se aposentar com proventos calculados pela média aritmética, [...] respeitando-se, em qualquer hipótese, o limite de remuneração (1) do respectivo servidor no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria, ainda que a contribuição seja feita mediante a opção prevista no caput do art. 29. (1) Não se resolve nem mesmo nos casos de MÉDIA!

10 Previdência Distributiva Antes da Constituição de 1988, o pagamento dos proventos de aposentadoria dos servidores públicos civis corria a cargo do Tesouro Eventuais contribuições eram dirigidas exclusivamente para custeio de pensões por morte e não para aposentadorias

11 Contributividade A Emenda Constitucional nº 20, de 1998, previu um sistema de caráter contributivo Estabeleceu-se a vinculação dos recursos ao pagamento de benefícios e a previsão de que as sobras desses recursos devem ser capitalizadas para garantir o pagamento dos benefícios no futuro

12 Retributividade O Supremo Tribunal Federal, na cautelar concedida em 1999 na ADI DF, adotou a premissa de que o regime contributivo é, por essência, um regime de caráter eminentemente retributivo, no qual deve haver, necessariamente, correlação (vinculação causal) entre o custeio e o benefício, de modo que não pode haver contribuição sem benefício e benefício sem contribuição.

13 Solidariedade A Emenda Constitucional nº 41, de 2003 atribuiu ao RPPS, de forma expressa, além do caráter contributivo, o caráter solidário WLADIMIR MARTINEZ NOVAES (Princípios de Direito Previdenciário. Editora LTR, 3ª ed., p. 77), ensina que solidariedade, como princípio técnico, significa a contribuição de certos segurados, com capacidade contributiva, em benefício dos despossuídos

14 Solidariedade A solidariedade pode dar origem a situações de aparente injustiça comutativa, nas duas direções. É possível que segurados contribuam durante toda a vida sem que isso reverta em benefício (falecimento antes da aposentadoria, quando não haja pensionistas), mas também é possível que beneficiários recebam prestações a despeito de haverem contribuído de forma incipiente (aposentadorias precoces por invalidez) Min. Luiz Roberto Barroso, no RE SC Desaposentação j.2016

15 Contributividade e Retributividade A nova sistemática do art. 40 da CF dada pela EC 41/03 levou o STF a rever seu posicionamento, no julgamento das ADIs e 3.128, considerando, especialmente, que as contribuições sociais (inclusive previdenciária) são exigências patrimoniais de natureza tributária, em decorrência da estrutura dada a elas na Constituição, pois se encontram no Capítulo do Sistema Tributário Nacional dentro do Título que trata da Tributação e do Orçamento

16 Contributividade e Retributividade Enxerga-se, assim, a contribuição ao RPPS pelo prisma da solidariedade social, e não do pagamentoproveito. Não se contribui apenas para a percepção individual do benefício, mas também, e principalmente, para a sustentação do sistema previdenciário O STF já rejeitou a tese da retributividade ou referibilidade linear ou isométrica estrita:

17 Contributividade e Retributividade Na forma do art. 40 da Constituição, a intensidade da contribuição não se traduz em contrapartida linear no cálculo do benefício, pois os contribuintes da atualidade são responsáveis pelo custeio dos benefícios pagos aos inativos que lhes são contemporâneos (inativos e pensionistas de hoje) Ou seja, após a EC 41/03 não há suporte normativo que sustente a necessária correlação estrita entre a contribuição e os proventos da aposentadoria

18 POSIÇÃO DOUTRINÁRIA DIVERGENTE: Confunde-se solidariedade com o regime de financiamento do sistema. Não que não exista vínculo entre um e outro, mas o formato de financiamento do regime de previdência não significa solidariedade, conforme acaba sendo assimilado. Com as reformas no RPPS, a especialização da fonte de custeio, patente na introdução do caráter contributivo e atuarial do sistema, se impôs a lógica do seguro, onde as contribuições importam efetivamente para cobertura dos benefícios

19 Problemas Usuais Indefinição da Natureza da Verba Não incidência sobre Parcela que se torna Permanente Extensão geral aos Inativos e Pensionistas

20 Julgamento do RE REPERCUSSÃO GERAL (j. 2009) PAUTADO PARA 23/05/2018 EMENTA: CONSTITUCIONAL. REPERCUSSÃO GERAL. TRIBUTÁRIO. SERVIDOR PÚBLICO FEDERAL. REGIME PREVIDENCIÁRIO. CONTRIBUIÇÃO. BASE DE CÁLCULO. TERÇO CONSTITUCIONAL DE FÉRIAS. GRATIFICAÇÃO NATALINA (DÉCIMO- TERCEIRO SALÁRIO). HORAS EXTRAS. OUTROS PAGAMENTOS DE CARÁTER TRANSITÓRIO. LEIS 9.783/1999 E /2004. CARACTERIZAÇÃO DOS VALORES COMO REMUNERAÇÃO (BASE DE CÁLCULO DO TRIBUTO). ACÓRDÃO QUE CONCLUI PELA PRESENÇA DE PROPÓSITO ATUARIAL NA INCLUSÃO DOS VALORES NA BASE DE CÁLCULO DO TRIBUTO (SOLIDARIEDADE DO SISTEMA DE CUSTEIO). 1. Recurso extraordinário em que se discute a exigibilidade da contribuição previdenciária incidente sobre adicionais e gratificações temporárias, tais como 'terço de férias', 'serviços extraordinários', 'adicional noturno', e 'adicional de insalubridade'. Discussão sobre a caracterização dos valores como remuneração, e, portanto, insertos ou não na base de cálculo do tributo. Alegada impossibilidade de criação de fonte de custeio sem contrapartida de benefício direto ao contribuinte. Alcance do sistema previdenciário solidário e submetido ao equilíbrio atuarial e financeiro (arts. 40, 150, IV e 195, 5º da Constituição). 2. Encaminhamento da questão pela existência de repercussão geral da matéria constitucional controvertida.

21 Síntese do voto do Relator MINISTRO LUIZ ROBERTO BARROSO PRIMEIRA POSIÇÃO DO STF: a contribuição previdenciária de servidor público não poderia incidir sobre parcelas não computadas para o cálculo dos benefícios de aposentadoria, tendo em conta que: a) a natureza indenizatória dessas parcelas não se amoldaria ao conceito de remuneração; e b) essas parcelas não seriam incorporáveis aos proventos dos servidores, o que levaria à desconsideração da dimensão contributiva do RPPS SEGUNDA POSIÇÃO DO STF: a aplicação do princípio da solidariedade afastaria relação sinalagmática e simétrica entre contribuição e benefício PROVIMENTO PARCIAL: Contudo, o princípio contributivo impediria a cobrança de contribuição previdenciária sem que se conferisse ao segurado qualquer contraprestação, efetiva ou potencial, em termos de serviços ou benefícios

22 Relembrou-se que o STF, em sessão administrativa de , teria firmado o entendimento no sentido de que as exceções contidas na lei 9.783/1999 (substituída pela lei /2004) não seriam taxativas e concluíra que a contribuição previdenciária do servidor público não poderia incidir sobre parcelas não computadas para o cálculo dos benefícios de aposentadoria Mesmo em relação à aproximação com o RGPS, ressaltou-se que o art. 201, 11, da CF seria aplicável também ao regime próprio de previdência: Art Os ganhos habituais do empregado, a qualquer título, serão incorporados ao salário para efeito de contribuição previdenciária e consequente repercussão em benefícios, nos casos e na forma da lei

23 PARCIAL PROVIMENTO (6 votos corrente vencedora) Roberto Barroso (Relator) Rosa Weber Luiz Fux Cármen Lúcia Edson Fachin Ricardo Lewandowski NEGAM PROVIMENTO Teori Zavascki Dias Toffoli Marco Aurélio FALTAM VOTAR: Gilmar Mendes e Celso de Melo V. Informativos STF 776, 787 e 847 Aguardar Inteiro Teor do Acórdão

24 Considerações Finais Identificar claramente as parcelas de natureza indenizatória e remuneratória Prever a base de contribuição na legislação local de forma mais próxima com os proventos da aposentadoria Incidir contribuição sobre incorporações Adotar a decisão do STF como baliza da legislação local

25 Considerações Finais Dar tratamento adequado às situações que dependem da solidariedade (benefícios pela última remuneração): - Jornada Variável - Plantões Médicos / Carga Suplementar - Evolução Funcional - Incorporações

26 CLEUTON DE OLIVEIRA SANCHES Procuradoria Geral do Município de Indaiatuba-SP Av. Eng. Fábio Roberto Barnabé, 2800, Jd. Esplanada CEP Indaiatuba/SP