Corolário 1: Sociedade simples (não empresária) não pode falir, tampouco pedir recuperação judicial ou extrajudicial.

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1 Lei de Falências e Recuperação: Lei /05 Falência Conceito: Falência é uma execução coletiva, também denominada de execução concursal. É um processo de execução coletiva em que se arrecada todo o patrimônio do ex-empresário, doravante falido (pessoa física ou jurídica), para pagamento da universalidade de seus credores, de forma completa ou proporcional. É um processo judicial complexo que compreende a arrecadação dos bens, sua administração e conservação, a habilitação dos créditos, para consequente liquidação dos bens e rateio entre os credores. Compreende também a punição de atos criminosos praticados pelo devedor falido. Art. 1º - a nova lei de falência só se aplica ao empresário individual e à sociedade empresária. Art. 1º Esta Lei disciplina a recuperação judicial, a recuperação extrajudicial e a falência do empresário e da sociedade empresária, doravante referidos simplesmente como devedor. Corolário 1: Sociedade simples (não empresária) não pode falir, tampouco pedir recuperação judicial ou extrajudicial. Recentemente o STJ apreciou a questão da possibilidade ou não da cooperativa falir; por força do art. 982, pár. Único, CC a cooperativa sempre será uma sociedade simples. Desta feita não pode falir. Art Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Parágrafo único - Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. Art. 2º - dispõe sobre os excluídos parcial ou totalmente da incidência da lei: Art. 2º Esta Lei não se aplica a:

2 Inciso I são os totalmente excluídos: empresa pública e sociedade de economia mista em hipótese alguma é possível falência destas pessoas jurídicas. I - empresa pública e sociedade de economia mista; Inciso II são os parcialmente excluídos: instituição financeira pública ou privada, consórcio, seguradora, operadora de plano de saúde, cooperativa de crédito, entidade de previdência complementar, sociedade de capitalização e outras entidades legalmente comparadas a estas (ex. sociedade de arrendamento mercantil leasing ; administradora de cartão de crédito é instituição financeira ). II - instituição financeira pública ou privada, cooperativa de crédito, consórcio, entidade de previdência complementar, sociedade operadora de plano de assistência à saúde, sociedade seguradora, sociedade de capitalização e outras entidades legalmente equiparadas às anteriores. A princípio nenhum dos entes do inciso II pode passar por uma falência; no entanto, todos os casos podem passar por uma liquidação extrajudicial. Nesta liquidação é nomeado um liquidante, o qual poderá (somente ele) pedir a falência destes entes. Falência poderá ser uma consequência da liquidação extrajudicial. Art. 3º. Falência é uma ação (e como tal é ajuizada); da mesma forma a recuperação judicial; no entanto, a recuperação extrajudicial é um contrato firmado entre o devedor e seus credores, tal contrato pode ser levado a juízo para posterior homologação. Conclui-se que todos os institutos de uma forma ou de outra requer a participação do judiciário daí questiona-se: qual o juízo competente? O juízo competente é o do local do estabelecimento principal, e se a sede for fora do Brasil é do local da filial. Art. 3º É competente para homologar o plano de recuperação extrajudicial, deferir a recuperação judicial ou decretar a falência o juízo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil. O que é Estabelecimento principal?

3 Para o STJ, estabelecimento principal não é a sede contratual ou estatutária. É o domicílio real local do centro vital das principais atividades do empresário ou da sociedade empresária de onde soa emanadas as diretrizes, ordens, local de realização de negócios. Princípios do Juízo Falimentar: O juízo da recuperação judicial e da falência é uno, indivisível e universal. É competente para o exercício da jurisdição sobre todas as demandas relacionadas a bens, aos interesses e aos negócios do devedor, com exceção das reclamações trabalhistas e fiscais, das ações propostas contra o devedor que demandarem quantia ilíquida, assim como das que contarem com o devedor no polo ativo da demanda Princípio da Universalidade do juízo Todas as ações referentes aos bens, interesses e negócios da massa falida serão processadas e julgadas pelo juízo onde tramita o processo de execução concursal por falência. O juízo falimentar é atrativo. Art. 3º c/c o art. 76, ambos da Lei nº /2005. Princípio da Indivisibilidade do juízo ou da unidade Visa a proteger o processo da dispersão das ações, reclamações e medida que, conjuntamente, objeto do procedimento falimentar, submetido ao critério uniforme do julgamento do Magistrado que preside a solução dos interesses em conflito. Fundamento: assegurar, nas suas várias fases da ação falimentar, a uniformidade da apreciação, da direção (presidência) e economia do processo. Princípios da: celeridade e economia processual. Pressupostos da falência: São três os pressupostos: a) Condição de empresário ou sociedade empresária b) Insolvência (pode ser uma insolvência confessada ou presumida) c) Declaração judicial de falência O processo falimentar possui três fases: 1ª fase - Fase pré-falimentar: Tem início com o pedido da falência e seu término se dá com uma sentença (é a sentença declaratória de falência).

4 2ª fase - Fase falimentar: Tem início com a sentença declaratória e seu término com a sentença de encerramento (põe fim ao processo de falência). 3ª fase - Fase de reabilitação: Tem início com a sentença de extinção das obrigações do falido. Abordaremos agora os principais tópicos acerca da ação de falência: Legitimidade ativa: Quem poderá fazer o pedido de falência: Art. 97. Podem requerer a falência do devedor: I - o próprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei; II - o cônjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante; III - o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade; IV - qualquer credor. 1) Auto falência: ocorre quando o empresário requer sua própria falência. O artigo 105 da lei traz alguns requisitos: O empresário ou sociedade empresária deve estar em crise financeira Este empresário (ou sociedade empresária) deve julgar não atender aos requisitos da recuperação judicial (falência somente em último caso) Atendidos estes dois requisitos o empresário deve pedir a falência finalidade deste artigo é a proteção ao crédito público. Obs. Não há penalidade para o empresário que deixe de cumprir esta regra. Art O devedor em crise econômico-financeira que julgue não atender aos requisitos para pleitear sua recuperação judicial deverá requerer ao juízo sua falência, expondo as razões da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos:

5 2) Sócio ou acionista 3) Empresário individual: Atentar pata o fato de que é possível pedir a falência do espólio requerida pelo cônjuge sobrevivente, herdeiro e inventariante (prazo de 01 ano contado da morte) 4) Qualquer credor: Empresário ou não; no entanto, deve estar devidamente registrado. Obs. Não tendo este credor domicílio no país, somente poderá pedir falência caso preste caução. Caso: Comarca pequena é ajuizado um pedido de falência em face de um empresário tendo o juiz verificado que não é caso de falência e o autor da ação agiu com dolo, além de julgar a ação improcedente, o juiz condenará na própria sentença de improcedência ao pagamento, por parte do autor, de perdas e danos (art. 101). Art Quem por dolo requerer a falência de outrem será condenado, na sentença que julgar improcedente o pedido, a indenizar o devedor, apurando-se as perdas e danos em liquidação de sentença. Caso esta situação ocorra com um estrangeiro (agiu com dolo) esta caução será levantada. Sociedade em comum pode figurar no pólo ativo de uma ação de falência? (Sociedade em comum é a sociedade que não foi levada a registro.) Desta forma, por não estar devidamente registrada, não poderá pedir falência de outrem; Notar, no entanto, que ela poderá pedir auto falência (falência dela mesmo art. 105, IV). Art O devedor em crise econômico-financeira que julgue não atender aos requisitos para pleitear sua recuperação judicial deverá requerer ao juízo sua falência, expondo as razões da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos: IV - prova da condição de empresário, contrato social ou estatuto em vigor ou, se não houver (contrato ou estatuto, ou seja, não tem registro), a indicação de todos os sócios, seus endereços e a relação de seus bens pessoais; Legitimidade passiva:

6 Somente pode ser réu do pedido de falência o empresário ou a sociedade empresária. Fundamentos jurídicos: Três são os fundamentos jurídicos para o pedido de falência: a) Impontualidade injustificada (Art. 94, I) Art. 94. Será decretada a falência do devedor que: I - sem relevante razão de direito, não paga, no vencimento, obrigação líquida materializada em título ou títulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salários-mínimos na data do pedido de falência; Sem relevante razão de direito: Exemplo 1. Devedor já pagou a conta e é cobrado de novo ; Exemplo 2. Cheque clonado; Exemplo 3. Duplicada fria Deixa de pagar no vencimento obrigação líquida: Obrigação materializada em título(s) executivo(s): este título pode ser extrajudicial assim como judicial. Extrajudicial: Duplicata sem aceite protestada e com comprovante da prestação do serviço (súmula 248 STJ) SÚMULA Nº 248 Comprovada a prestação dos serviços, a duplicata não aceita, mas protestada, é título hábil para instruir pedido de falência. Judicial: Sentença condenatória que transitou em julgado na justiça do trabalho Títulos (judiciais ou extrajudiciais) devem ser protestados: É o protesto especial para fins falimentares (art. 94, 3º). Art. 94, 3º Na hipótese do inciso I do caput deste artigo, o pedido de falência será instruído com os títulos executivos na forma do parágrafo único do art. 9º desta Lei, acompanhados, em qualquer caso, dos respectivos instrumentos de protesto para fim falimentar nos termos da legislação específica.

7 Art. 9º, Parágrafo único. Os títulos e documentos que legitimam os créditos deverão ser exibidos no original ou por cópias autenticadas se estiverem juntados em outro processo. Valor acima de 40 salários mínimos na data do pedido: Notar que o valor deve ser acima. Obs. 01 Credor tem 30 salários, outro tem 20 neste caso seria litisconsórcio entre credores? Sim (Art. 94, 1º) Art. 94, 1º Credores podem reunir-se em litisconsórcio a fim de perfazer o limite mínimo para o pedido de falência com base no inciso I do caput deste artigo. b) Execução frustrada ou tríplice omissão (Art. 94, II) Art. 94. Será decretada a falência do devedor que: II - executado por qualquer quantia líquida, não paga, não deposita e não nomeia à penhora bens suficientes dentro do prazo legal; Será decretada a falência do devedor que é executado por qualquer quantia líquida, não paga, não deposita e não nomeia bens suficientes a penhora dentro do prazo legal (por isso tríplice omissão). Notas: 1) Neste caso, o pedido de falência pode ser por qualquer quantia. 2) Não há necessidade de protesto. c) Atos de falência (art. 94, III): Situações expressamente previstas na lei que, quando praticadas, haverá presunção de que o devedor estará em estado de insolvência. Art. 94. Será decretada a falência do devedor que: III - pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperação judicial: a) procede à liquidação precipitada de seus ativos ou lança mão de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequívocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negócio simulado ou alienação de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou não;

8 c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou não, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferência de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislação ou a fiscalização ou para prejudicar credor; e) dá ou reforça garantia a credor por dívida contraída anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraçados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domicílio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigação assumida no plano de recuperação judicial. São situações fáticas. Dependem fortemente de instrução probatória. Liquidação precipitada : o empresário se desfaz de seus bens sem reposição. Notas: 1. Para ajuizar o pedido de falência não é necessário ter todos os fundamentos, ou seja, estes não são cumulativos. 2. insolvência: Insolvência confessada: auto falência Insolvência presumida: pedido de falecia com base no artigo 94 (I, II ou III) 3. A lei não exige insolvência econômica: não requer demonstração contábil (ativo inferior ao passivo). O que se busca na ação falimentar é a verificação da insolvência jurídica. Após a sua citação, o devedor poderá: 1. Apresentar contestação no prazo de 10 dias (art. 98) Art. 98. Citado, o devedor poderá apresentar contestação no prazo de 10 (dez) dias. 2. Depósito elisivo (elidir = impedir) art. 98, único. Após o depósito elisivo o juiz estará impedido de decretar a falência. Art. 98, Parágrafo único. Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art. 94 desta Lei, o devedor poderá, no prazo da contestação, depositar

9 o valor correspondente ao total do crédito, acrescido de correção monetária, juros e honorários advocatícios, hipótese em que a falência não será decretada e, caso julgado procedente o pedido de falência, o juiz ordenará o levantamento do valor pelo autor. Pergunta: é possível o depósito elisivo na hipótese no art. 94, III? Sim, mesmo na hipótese de atos de falência, é possível fazer o depósito elisivo. 3. Depósito + contestação Juiz não decreta a falência e verifica a quem pertence o direito. 4. Dentro do prazo de contestação o devedor poderá pedir recuperação judicial (art. 95). Neste caso o processo de falência será suspenso. Art. 95. Dentro do prazo de contestação, o devedor poderá pleitear sua recuperação judicial. Pedido de falência citação hipóteses: 1. Contestação: Sendo procedente: não terá falência decretada Sendo improcedente: terá falência decretada 2. Depósito: Tendo ou não contestação: não tem falência tão somente o encerramento do processo 3. Recuperação judicial: Suspensão do processo de falência Sentença de falência: Recursos cabíveis para estas sentenças: Sendo declaratória: comporta recurso de agravo de instrumento (art. 100, LRF) JULGA O PEDIDO DE FALENCIA PROCEDENTE. Sendo denegatória: comporta recurso de apelação (art. 100, LRF) JULGA O PEDIDO DE FALENCIA IMPROCEDENTE.

10 Art Da decisão que decreta a falência cabe agravo, e da sentença que julga a improcedência do pedido cabe apelação. Notas: 1. A sentença declaratória não põe fim ao processo de falência (tem força de decisão interlocutória) é a sentença de encerramento que põe fim ao processo falimentar. 2. Quanto ao agravo de instrumento: poderá interpor este meio de impugnação, além do devedor, o MP como fiscal da lei e o próprio credor. Quanto à apelação poderá apresentar recurso o credor, o MP como fiscal da lei. Requisitos da sentença declaratória de falência: Art. 99 da lei. Art. 99. A sentença que decretar a falência do devedor, dentre outras determinações: I - conterá a síntese do pedido, a identificação do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II - fixará o termo legal da falência, sem poder retrotraí-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falência, do pedido de recuperação judicial ou do 1º (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados; III - ordenará ao falido que apresente, no prazo máximo de 5 (cinco) dias, relação nominal dos credores, indicando endereço, importância, natureza e classificação dos respectivos créditos, se esta já não se encontrar nos autos, sob pena de desobediência; IV - explicitará o prazo para as habilitações de crédito, observado o disposto no 1º do art. 7 desta Lei; V - ordenará a suspensão de todas as ações ou execuções contra o falido, ressalvadas as hipóteses previstas nos 1º e 2o do art. 6o desta Lei; VI - proibirá a prática de qualquer ato de disposição ou oneração de bens do falido, submetendo-os preliminarmente à autorização judicial e do Comitê, se houver, ressalvados os bens cuja venda faça parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuação provisória nos termos do inciso XI do caput deste artigo; VII - determinará as diligências necessárias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a prisão preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prática de crime definido nesta Lei;

11 VIII - ordenará ao Registro Público de Empresas que proceda à anotação da falência no registro do devedor, para que conste a expressão "Falido", a data da decretação da falência e a inabilitação de que trata o art. 102 desta Lei; IX - nomeará o administrador judicial, que desempenhará suas funções na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuízo do disposto na alínea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei; X - determinará a expedição de ofícios aos órgãos e repartições públicas e outras entidades para que informem a existência de bens e direitos do falido; XI - pronunciar-se-á a respeito da continuação provisória das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacração dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei; XII - determinará, quando entender conveniente, a convocação da assembléia-geral de credores para a constituição de Comitê de Credores, podendo ainda autorizar a manutenção do Comitê eventualmente em funcionamento na recuperação judicial quando da decretação da falência; XIII - ordenará a intimação do Ministério Público e a comunicação por carta às Fazendas Públicas Federal e de todos os Estados e Municípios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falência. Parágrafo único. O juiz ordenará a publicação de edital contendo a íntegra da decisão que decreta a falência e a relação de credores. Veremos os mais importantes: Art. 99, IX: Nomeação do administrador judicial que irá representar a massa falida e auxiliar o juiz da falência. (art. 21). Art. 21. O administrador judicial será profissional idôneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurídica especializada. Parágrafo único. Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurídica, declarar-se-á, no termo de que trata o art. 33 desta Lei, o nome de profissional responsável pela condução do processo de falência ou de recuperação judicial, que não poderá ser substituído sem autorização do juiz. Notar que a lei diz preferencialmente notar que esta ordem deve ser seguida. Art. 99, II: dispõe ser um dos requisitos da sentença declaratória a fixação do termo legal da falência.

12 Termo legal é um lapso temporal que antecede a falência. Os atos praticados dentro deste período serão investigados sendo assim, se dentro deste termo legal o devedor praticar atos previstos no artigo 129, o juiz irá declarar tais atos ineficazes. Ação revocatória. Art São ineficazes em relação à massa falida, tenha ou não o contratante conhecimento do estado de crise econômico-financeira do devedor, seja ou não intenção deste fraudar credores: I - o pagamento de dívidas não vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por qualquer meio extintivo do direito de crédito, ainda que pelo desconto do próprio título; II - o pagamento de dívidas vencidas e exigíveis realizado dentro do termo legal, por qualquer forma que não seja a prevista pelo contrato; III - a constituição de direito real de garantia, inclusive a retenção, dentro do termo legal, tratando-se de dívida contraída anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida receberá a parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada; IV - a prática de atos a título gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretação da falência; V - a renúncia à herança ou a legado, até 2 (dois) anos antes da decretação da falência; VI - a venda ou transferência de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, não tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, não houver oposição dos credores, após serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de títulos e documentos; VII - os registros de direitos reais e de transferência de propriedade entre vivos, por título oneroso ou gratuito, ou a averbação relativa a imóveis realizados após a decretação da falência, salvo se tiver havido prenotação anterior. Parágrafo único. A ineficácia poderá ser declarada de ofício pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ação própria ou incidentalmente no curso do processo.