CÂMARA MUNICIPAL DE PORTO ALEGRE PROCURADORIA PARECER PRÉVIO

Transcrição

1 CÂMARA MUNICIPAL DE PORTO ALEGRE PROCURADORIA PROC. Nº 1073/10 PLL Nº 047/10 PARECER PRÉVIO É submetido a exame desta Procuradoria, para parecer prévio, o Projeto de Lei, em epígrafe, de iniciativa parlamentar que estabelece condições à concessão e à renovação do alvará de localização e funcionamento no qual se exerça atividade de cabeleireiro, pedicuro ou manicuro, no Município de Porto Alegre. O projeto em questão propõe que a concessão do alvará de localização e funcionamento para estabelecimento no qual se exerçam as atividades acima referidas seja condicionada à apresentação de: I- diploma ou certificado de realização de curso no qual o SINCA-RS registre ou declare a habilitação para o exercício da atividade; e II comprovante de recolhimento da contribuição sindical devida, conforme as disposições da CLT. É proposto ainda que a renovação do alvará seja condicionada a apresentação do comprovante referido no item II. A exigência do item I, portanto, alcançaria apenas os novos empreendimentos ou estabelecimentos. vejamos. Tais condicionantes são, ao nosso ver, inconstitucionais. Se não

2 Estabelece o art. 5º, inc. XIII da Constituição Federal que é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer. Trata-se de norma de eficácia contida. Ou seja, o princípio é o da liberdade que só pode ser restringido por lei que exija determinadas qualificações profissionais. Advertindo-se que só lei federal poderá dispor a respeito, nos termos do art. 22, XVI da CF, que diz que compete privativamente à União legislar sobre:(...) condições para o exercício de profissões. Desse modo, o projeto em questão em seu art. 1º, inc. I acaba por invadir a competência da União, uma vez que condicionando a concessão de alvará de localização e funcionamento a apresentação de diploma ou certificado de realização de curso determina que só os profissionais que tenham realizado tais cursos possam exercer regularmente a profissão de cabeleireiro, pedicuro ou manicuro. Sendo que inexiste lei federal regulamentando a profissão de cabeleireiro, manicuro ou pedicuro. Aliás, o condicionamento em si à realização de tais cursos, já seria de constitucionalidade duvidosa mesmo que veiculada por lei federal, uma vez que o princípio é o da liberdade, de modo que apenas quando a atividade exija aptidão qualificada requerida pelo interesse superior da coletividade, para que esta não seja exposta a danos irreparáveis 1, é que esta autorizada restrição à liberdade profissional. Este, aliás, foi um dos fundamentos apresentados no veto, não derrubado, a projeto de Lei Federal 2 que pretendia regular a atividade de profissional de cabeleireiro autônomo, nos seguintes termos: Quando a Constituição Federal estabeleceu no inciso XIII, do art. 5º, que "é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer", procurou restringir esta liberdade apenas às profissões cujo exercício esteja intimamente ligado à vida, à saúde, à liberdade, á educação, à honra e à segurança do cidadão, facultando ao legislador ordinário a adoção de determinadas condições de capacidade para o exercício de atividades ligadas a estes fins, o que não se vislumbra no presente caso. Donde se conclui que a sanção da proposição em pauta acarretaria violação do direito individual de exercício da atividade de cabeleireiro, malferindo o disposto no inciso XIII, do art. 5º da Constituição Federal, estando, portanto, eivado de inconstitucionalidade." 1 A respeito vide o RE /SP em que se pode ver bem a posição do STF, que se mantém atenta a cláusula de restrição só a admitindo em caso de razoável e justificada necessidade de qualificação profissional. 2 PL 107/92.

3 Da mesma forma, é inconstitucional condicionar a concessão ou a renovação do alvará de localização e funcionamento à exibição de comprovante da quitação contribuição sindical. Conforme visto a Constituição Federal consagra a liberdade de exercício profissional (art. 5º, XIII da CF) que só pode sofrer restrições ligadas a qualificação profissional. Ademais, é assegurado a todos o livre exercício de atividade econômica (art. 170, parágrafo único). É certo que o projeto nada mais faz do que repetir exigência já contida no art. 608 da CLT 3. Ocorre que tal dispositivo não foi recepcionado pela Constituição Federal exatamente por ir contra a liberdade profissional e o livre exercício de atividade econômica que esta assegura, conforme referido acima. Sobre o descabimento de tal exigência tem se pronunciado o TJ/RS, conforme os seguintes precedentes: APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO PÚBLICO NÃO ESPECIFICADO. PERMISSIONÁRIO DE TÁXI. REALIZAÇÃO DE VISTORIA E RENOVAÇÃO DO ALVARÁ DE TRÁFEGO. COMPROVAÇÃO DO RECOLHIMENTO DA CONTRIBUIÇÃO SINDICAL. DESCABIMENTO. HONORÁRIOS ADVOCATICIOS. REDUÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. 1. Não pode a EPTC condicionar a realização da vistoria e a renovação do alvará de tráfego do permissionário de táxi à comprovação do recolhimento da contribuição sindical, porquanto tal exigência viola a norma constitucional que estabelece o livre exercício de qualquer atividade econômica. Eventual crédito oriundo da contribuição sindical deve ser cobrado por meio de ação própria e por quem tem legitimidade para tanto. 2. Não há falar em redução da verba honorária, quando estabelecida dentro dos parâmetros legais (art. 20 e parágrafos do CPC). APELAÇÃO DESPROVIDA. (Apelação Cível Nº , Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Arno Werlang, Julgado em 10/03/2010) APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO PÚBLICO NÃO ESPECIFICADO. TÁXI. VISTORIA MECÂNICA. EXIGÊNCIA DE COMPROVAÇÃO DA CONTRIBUIÇÃO SINDICAL PELA EPTC. DESCABIMENTO. Indevida a exigência da EPTC de comprovação 3 Art. 608 As repartições federais, estaduais ou municipais não concederão registro ou licenças para funcionamento ou renovação de atividades aos estabelecimentos de empregadores e aos escritórios ou congêneres dos agentes ou trabalhadores autônomos e profissionais liberais, nem concederão alvarás de licença ou localização, sem que sejam exibidas as provas de quitação da contribuição sindical, na forma do artigo anterior.

4 do prévio pagamento da contribuição sindical, prevista no artigo 608 da CLT, para a realização da vistoria mecânica ou renovação de alvará de tráfego por permissionário de táxi do Município de Porto Alegre, tendo em vista que inviabiliza o livre exercício da profissão. RECURSO PROVIDO. VOTO VENCIDO. (Apelação Cível Nº , Vigésima Primeira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Liselena Schifino Robles Ribeiro, Julgado em 20/01/2010) No mesmo sentido, conforme registrou o Ministro Celso de Melo, no RE RS, (...) o Supremo Tribunal Federal, tendo presentes os postulados constitucionais que asseguram a livre prática de atividades econômicas lícitas (CF, art. 170, parágrafo único), de um lado, e a liberdade de exercício profissional (CF, art. 5º, XIII), de outro - e considerando, ainda, que o Poder Público dispõe de meios legítimos que lhe permitem tornar efetivos os créditos tributários -, firmou orientação jurisprudencial, hoje consubstanciada em enunciados sumulares (Súmulas 70, 323 e 547), no sentido de que a imposição, pela autoridade fiscal, de restrições de índole punitiva, quando motivada tal limitação pela mera inadimplência do contribuinte, revela-se contrária às liberdades públicas ora referidas (...). Isso posto, com a inconstitucionalidade do art. 1º do projeto de lei em questão, conforme exposto acima, as demais disposições, por decorrência lógica, perdem a razão de ser prejudicando todo o projeto. É o parecer que submeto à apreciação superior. Em 15 de abril de Fábio Nyland Procurador OAB/RS

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