TUTELA ANTECIPADA E O PERIGO DE IRREVERSIBILIDADE DO PROVIMENTO JURISDICIONAL ANTECIPADO: A LUZ DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL

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1 TUTELA ANTECIPADA E O PERIGO DE IRREVERSIBILIDADE DO PROVIMENTO JURISDICIONAL ANTECIPADO: A LUZ DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL ROSSI, G. Resumo: Refere-se a antecipação os efeitos da sentença, do art. 273, do CPC, e os seus requisitos, ou seja, a comprovação de prova inequívoca e a verossimilhança das alegações e alternativamente o receio de dano irreparável ou de difícil reparação ou a o abuso do direito de defesa ou manifesto propósito protelatório, bem como, a sua reversibilidade, e a possibilidade de concedê-la excepcionalmente quando irreversível. Palavras-chave: Tutela antecipada. Irreversibilidade. Proporcionalidade. Abstract: Refers to the Institute that anticipates the effects of a sentence, the art. 273 of CPC, the requirements, it means, the proof of unequivocal evidence and the likelihood of claims and alternatively the dread of irreparable damage, or difficult repair, of described abuse of the right, or the manifest postponing of the defendant. Yet, the reversibility and the possibility of an exceptional with irreversible effects. Keywords: Early tutorship. Irreversibility. Proportionality. INTRODUÇÃO O presente resumo abordar-se-á, o instituto da tutela antecipada de maneira geral; porém, descendo-se às particularidades do requisito da irreversibilidade das decisões devidamente previsto no artigo do Código de Processo Civil a qual nem sempre pode ser observada, diante de alguns casos de urgência preservando- se valores constitucionalmente garantidos. O método de abordagem da pesquisa centra-se no método dedutivo. Para tanto, como técnicas para a pesquisa teórica se realizará um levantamento dos dados através de documentação em fontes diretas e indiretas, abrangendo, a Constituição Federal de 1988, o Código de Processo

2 Civil, jurisprudências e livros, não buscando-se esgotar o assunto, contudo pretendendo-se oferecer uma visão geral a respeito do tema, não apenas para os alunos de direito mas também para os demais interessados. REFERENCIAIS TEÓRICO-METODOLÓGICOS O direito busca constantemente mecanismos capazes de solucionar litígios e que ao mesmo tempo seja eficiente, logo, a pretensão é por soluções nos casos práticos desvinculados de positivismo exagerado, em razão das mudanças e das múltiplas relações sociais. O atual ordenamento jurídico entendendo dessa forma vem abrindo possibilidades de decisões confiáveis e garantidoras de soluções eficientes. Nesse sentido a antecipação dos efeitos da tutela surge com intuito de tornar decisões urgentes ágeis e eficientes, evitando assim o perigo de demora na prestação jurisdicional. Naturalmente a antecipação dos efeitos da tutela é possível apenas se ficar comprovado a prova inequívoca e a verossimilhança das alegações, conforme artigo 273 do Código de Processo Civil, além de um dos requisitos previstos nos incisos do mesmo artigo, isto é, o receio de dano irreparável ou de difícil reparação ou o abuso do direito de defesa do réu ou o seu propósito protelatório. Assim, prova inequívoca consiste na elevada probabilidade de que as alegações e as provas trazidas nos autos pelo autor sejam verdadeiras possibilitando dessa formação o convencimento do julgador 1. Luiz Guilherme Marinoni ensina o que vem a ser fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação, para ele: Há, irreparabilidade quando os efeitos do dano não são reversíveis e, também, no caso de direito patrimonial que não pode ser reintegrado. Por sua vez, dano é de difícil reparação se as condições econômicas do réu não autorizam supor que o dano será afetivamente reparado 2. 1 MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito processual civil: medidas de urgência, tutela antecipada e ação cautelar, processo especiais, 4 ed, v.3. São Paulo: Atlas, 2008, p MARINONI, Luiz Guilherme. A antecipação da tutela. 6 ed., ver., e ampl.- São Pulo: Malheiros editores, 2000, p. 103.

3 O interessado deverá demonstrar o perigo que pode vir a sofrer se não lhe for concedido a tutela antecipatória. Esse perigo é de nunca mais ver retornar um direito seu ao seu estado anterior. O segundo requisito alternativo da tutela antecipada, previsto no artigo 273, II, não tem vinculo com o perigo de dano, na realidade determina que o autor poderá apresentar o pedido de tutela antecipada se ficar caracterizado o abuso de defesa ou do manifesto propósito protelatório do réu. Além dos requisitos ora citados, a lei cita o pressuposto da reversibilidade do provimento jurisdicional. Esse requisito pretende que os efeitos antecipados retornem as coisas no estado em que se encontravam antes da decisão. Quanto aos efeitos da tutela antecipada ostentam-se a possibilidade de sua revogação ou modificação. A lei permite que a decisão seja modificada pelo juiz em qualquer tempo, desde que fundamentada 3. Verifica-se que se por um lado tem-se a tutela antecipatória como mecanismo eficaz que efetivamente torna útil a decisão, por outro lado existe a figura do Estado que se apresenta extremamente temerário em aplicar a medida quando o pressuposto da reversibilidade não for verificado. Mas até que ponto é viável para a sociedade ficar absolutamente restrito a letra da lei. O risco de uma tutela irreversível não pode ser barreira para o deferimento da antecipação dos efeitos da tutela. José Roberto dos Santos Bedaque esclarece que: A irreversibilidade, todavia, não pode constituir-se em impedimento absoluto á concessão da tutela antecipada. Além dos valores em conflito, deve-se levar em consideração, para solução do problema a circunstância de que a antecipação depende da verossimilhança do direito 4. Logo, a previsão do artigo do Código de Processo Civil, não pode ser aplicado com elevado rigor quando realmente as circunstâncias apresentarem-se como verossímil. A corte do Supremo Tribunal de Justiça, em decisão proferida em recurso especial não conhecido, posicionou-se no sentido de que: A exigência 3 AMARAL, Júlio Ricardo de Paula. Tutela antecipatória. São Paulo: Saraiva 2001, p BEDAQUE, José Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumárias e de urgência. 4 ed., ver., e ampl. - São Paulo: Malheiros Editores, 2006 p.354.

4 da irreversibilidade inserta no 2 do artigo 273 do Código de Processo Civil não pode ser levado ao extremo, sob pena de o novel instituto da tutela antecipatória não cumprir a excelsa missão a que se destina 5. Na lição de Athos Gusmão Carneiro: a reversibilidade cuida-se de requisito negativo que não pode ser aplicado sempre e indiscriminadamente, sendo, portanto regra de validade relativa [...] 6. José Miguel Garcia Medina, Fabio Caldas de Araújo e Fernando da Fonseca Gajardoni também cita um exemplo muito importante, tendo em vista que hoje se apresenta como um dos maiores conflitos na sociedade. Veja-se: Assim, por exemplo, pode o juiz deferir a realização de transplante de coração para paciente em estado grave, em ação movida contra operadora de plano de saúde renitente, embora haja irreversibilidade in natura da medida ( nem se cogita de retirar o coração do autor em caso de julgamento de improcedência do pedido). Sendo julgado improcedente o pedido, deve ser admitida a indenização in pecunia em detrimento da reversibilidade in natura. No caso, mesmo se o autor for pessoa de parcos recursos financeiros (irreversibilidade in pecúnia), há de se aplicar o princípio da proporcionalidade, admitindo a tutela do direito á vida, em que pese a impossibilidade de reparação financeira ao final 7. Em virtude do caso mencionado, pode-se entender que, quando o pedido mostrar-se irreversível é possível a aplicação de indenização que supra com os danos que a parte contraria possa vir a sofrer, e não havendo o autor recursos financeiros para arcar com a indenização, fica a cargo dos julgadores ponderar os bens e analisar cada caso concreto. Portanto, o requisito da reversibilidade não pode ser considerado absoluto, isto é, barreiras para a tutela antecipatória, pois em casos excepcionais é viável a antecipação da tutela irreversível desde que devidamente ponderada ainda que acarrete sacrifício a parte contrária. 5 Superior Tribunal de Justiça. Recurso Especial n ( ) Espírito Santo Relator: Ministro Adhemar Maciel. DJ. 06 de outubro de Ementa: Processo Civil e Tributário. Tutela Antecipatória. Direitos Patrimoniais. Concessão: Possibilidade. Inteligência do Art. 273 do CPC. Recurso não Conhecido. I - A tutela antecipatória prevista no art. 273 do CPC pode ser concedida em causas envolvendo direitos patrimoniais ou não-patrimoniais, pois o aludido dispositivo não restringiu o alcance do novel instituto, pelo que e vedado ao interprete fazê-lo. Nada obsta, por outro lado, que a tutela antecipatória seja concedida nas ações movidas contra as pessoas jurídicas de direito público interno. II- a exigência da irreversibilidade inserta no.2. do art.373 do CPC não pode ser levada ao extremo, sob pena de o novel instituto da tutela antecipatória não cumprir a excelsa missão a que se destina. III - recurso especial não conhecido. Acesso em 23 de agosto de CARNEIRO, Athos Gusmão. Da antecipação da tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p.71 7 MEDINA GARCIA; ARAUJO DE CALDAS; GAJARDONI FONSECA, 2010, p.55.

5 CONCLUSÃO Portanto, é preciso que Estado seja firme e que possa oferecer garantias de decisões coerentes, isso significa que não devem os julgadores fugir a letra da lei, todos os requisitos necessários para obtenção da tutela são importantes, mas deve levar em conta todo o ordenamento jurídico, principalmente nas situações em que a sociedade não se amolda completamente a letra da lei. Cabe aos julgadores a análise de cada caso concreto. Em hipótese nenhuma pretende-se permitir o uso desenfreado da possibilidade de relativizar este requisito, devendo ser aplicado tão somente em casos excepcionais. Todavia essa é tarefa árdua para os magistrados que deve ponderar valores por meio do principio da proporcionalidade, e consequentemente, da dignidade humana. REFERÊNCIAS AMARAL, Júlio Ricardo de Paula. Tutela antecipatória. São Paulo: Saraiva BEDAQUE, José Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumárias e de urgência. 4 ed., ver., e ampl. - São Paulo: Malheiros Editores, BRASIL, Superior Tribunal de Justiça. Disponível em: < >. Acesso em: 23/08/2012. CARNEIRO, Athos Gusmão. Da antecipação da tutela. Rio de Janeiro: Forense, MEDINA GARCIA, José Miguel. ARAUJO DE CALDAS, Fabio. GAJARDONI FONSECA, Fernando. Procedimentos cautelares e especiais. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito processual civil: medidas de urgência, tutela antecipada e ação cautelar, processo especiais, 4 ed, v.3. São Paulo: Atlas, MARINONI, Luiz Guilherme. A antecipação da tutela. 6 ed., ver., e ampl.- São Pulo: Malheiros editores, 2000.