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1 Conselho da União Europeia Bruxelas, 27 de maio de 2019 (OR. en) 9664/19 NOTA de: para: Presidência Conselho n.º doc. ant.: 9296/19 n. doc. Com.: Assunto: 6110/19 ADD1 JAI 575 COPEN 233 CYBER 180 DROIPEN 88 JAIEX 85 ENFOPOL 270 DAPIX 195 EJUSTICE 85 MI 473 TELECOM 239 DATAPROTECT 154 USA 37 RELEX 539 ADENDA à Recomendação de decisão do Conselho que autoriza a Comissão Europeia a participar, em nome da União Europeia, nas negociações respeitantes ao Segundo Protocolo Adicional à Convenção do Conselho da Europa sobre o Cibercrime (STCE-185) - adoção 1. Em 5 de fevereiro de 2019, a Comissão adotou duas recomendações de decisões do Conselho que incluíam adendas relativas às diretrizes de negociação sobre a questão do acesso transfronteiras a provas eletrónicas uma para a abertura de negociações com os EUA e outra para a participação nas negociações, no âmbito do Conselho da Europa, respeitantes ao Segundo Protocolo Adicional à Convenção sobre o Cibercrime (STCE-185). 9664/19 hs/ag/ml 1 JAI.2 PT

2 2. Os textos da recomendação de decisão do Conselho que autoriza a Comissão Europeia a participar, em nome da União Europeia, nas negociações respeitantes ao Segundo Protocolo Adicional à Convenção do Conselho da Europa sobre o Cibercrime 1 e das respetivas diretrizes de negociação 2 foram apresentados ao Conselho e analisados a nível técnico no Grupo COPEN. 3. Na sequência da análise a nível técnico, foram introduzidas em ambos os textos algumas alterações a fim de integrar as posições das delegações, o que permitiu finalizar o texto da recomendação de decisão do Conselho, que foi submetido aos juristas-linguistas para revisão, bem como o texto das diretrizes de negociação. 4. O texto da recomendação, na versão revista pelos juristas-linguistas, e o texto das diretrizes de negociação, com algumas modificações adicionais constantes do anexo à presente nota, foram aprovados pelo Coreper em 22 de maio de As alterações em relação ao texto inicial da Comissão estão assinalados a negrito e as supressões com [...]. 6. Com base no exposto, convida-se o Conselho a adotar: o texto da recomendação de decisão do Conselho que autoriza a Comissão Europeia a participar, em nome da UE, nas negociações respeitantes ao Segundo Protocolo Adicional à Convenção do Conselho da Europa sobre o Cibercrime, na versão revista pelos juristas- -linguistas 3 ; e o texto das diretrizes de negociação constante do anexo à presente nota / /19 ADD / /19 hs/ag/ml 2 JAI.2 PT

3 ANEXO Adenda à Recomendação de decisão do Conselho que autoriza a Comissão Europeia a participar, em nome da União Europeia, nas negociações respeitantes ao Segundo Protocolo Adicional à Convenção do Conselho da Europa sobre o Cibercrime (STCE-185) I. OBJETIVOS É conveniente que, no decurso das negociações, a Comissão procure alcançar os objetivos a seguir enunciados em pormenor: a) As negociações deverão garantir [...] que as disposições do Segundo [...] Protocolo Adicional [...] sejam compatíveis com o direito da UE e as obrigações dos Estados- -Membros dele decorrentes, em particular no que respeita aos poderes de investigação concedidos às Partes que não são Estados-Membros da UE. b) Em especial, as negociações deverão assegurar o respeito dos direitos fundamentais, das liberdades e dos princípios gerais do direito da UE, conforme consagrados nos Tratados e na Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia, nomeadamente a proporcionalidade, os direitos processuais, a presunção de inocência e os direitos de defesa das pessoas sujeitas a ação penal, bem como a privacidade e a proteção dos dados pessoais e dos dados das comunicações eletrónicas quando esses dados são objeto de tratamento, incluindo as transferências para as autoridades de aplicação da lei de países terceiros, e quaisquer obrigações das autoridades policiais e judiciais neste domínio. 9664/19 hs/ag/ml 3

4 c) Além disso, o Segundo Protocolo Adicional e o projeto de legislação da UE sobre as provas eletrónicas deverão ser compatíveis [...], nomeadamente à medida que este projeto de legislação for evoluindo nos debates com [...] os colegisladores [...], bem como prevenir conflitos de leis. Em especial, o referido protocolo deverá, na medida do possível, reduzir os riscos de as ordens de entrega de provas emitidas ao abrigo de um futuro instrumento da UE darem origem a conflitos com a legislação de países terceiros Partes no Segundo Protocolo Adicional. Se for acompanhado de garantias adequadas em matéria de proteção de dados e privacidade, facilitará o cumprimento, pelos prestadores de serviços da UE, das obrigações que lhes incumbem por força da legislação da UE em matéria de proteção de dados e de privacidade, na medida em que um acordo internacional deste tipo poderá proporcionar uma base jurídica para as transferências de dados em resposta às ordens de entrega de provas ou aos pedidos emitidos por uma autoridade de um país terceiro Parte no Segundo Protocolo Adicional que exija que um responsável pelo tratamento de dados ou um subcontratante divulgue dados pessoais ou dados de comunicações eletrónicas. II. II.1. QUESTÕES ESPECÍFICAS Relação com o direito da UE e outros (eventuais) acordos a) Deverá ser assegurado que o Segundo Protocolo Adicional contenha uma cláusula [...] que preveja que, nas suas relações mútuas, os Estados-Membros devem continuar a aplicar as normas da União Europeia e não o Segundo Protocolo Adicional. b) O Segundo Protocolo Adicional pode aplicar-se na falta de outros acordos internacionais mais específicos que vinculem a União Europeia ou os seus Estados-Membros e outras partes na Convenção, ou, se tais acordos internacionais existirem, apenas na medida em que certas questões não sejam reguladas por esses acordos. Por conseguinte, esses acordos internacionais mais específicos deverão prevalecer sobre o Segundo Protocolo Adicional, desde que sejam compatíveis com os objetivos e princípios da Convenção. 9664/19 hs/ag/ml 4

5 II.2. Disposições respeitantes a um auxílio judiciário mútuo mais eficaz a) As disposições sobre as "línguas dos pedidos", na sua redação atual, determinam que os pedidos devem ser apresentados numa língua que seja aceitável para a parte requerida ou acompanhados de uma tradução para essa língua. A União Europeia deverá apoiar o projeto de texto e o relatório explicativo previamente adotados. b) As disposições relativas à "assistência mútua de emergência", na sua redação atual, permitem solicitar assistência mútua de forma acelerada através do envio do pedido em formato eletrónico quando a parte requerente considerar que existe uma situação de emergência, definida como uma situação em que existe um risco significativo e iminente para a vida ou a segurança de uma pessoa singular. A União Europeia deverá apoiar o projeto de texto e o relatório explicativo previamente adotados. O âmbito de aplicação da assistência mútua deverá ser idêntico ao estabelecido no artigo 25.º da Convenção. c) No que diz respeito às disposições em matéria de "videoconferências", a União Europeia deverá procurar assegurar a coerência do Segundo Protocolo Adicional com as disposições correspondentes dos acordos internacionais em vigor entre a União Europeia e os seus Estados-Membros e outras Partes na Convenção, sempre que possível. As disposições deverão permitir aos Estados-Membros assegurar o respeito dos direitos processuais aplicáveis decorrentes da legislação da União e nacional. d) No que diz respeito às disposições em matéria de "modelo de aprovação", a União Europeia deverá procurar fazer com que o projeto de texto e a exposição de motivos incluam elementos, tais como prazos máximos obrigatórios para a adoção de uma decisão pelas autoridades nacionais, a fim de assegurar que a sua utilização acelere os procedimentos; além disso, tais disposições deverão assegurar que os encargos impostos aos prestadores de serviços sejam proporcionados e que as vias de recurso, se necessário, se apliquem. 9664/19 hs/ag/ml 5

6 II. 3 Disposições que permitem a cooperação direta com os prestadores de serviços noutras jurisdições a) No que se refere às disposições em matéria de "cooperação direta com os prestadores de serviços noutras jurisdições", a União Europeia deverá assegurar que o Segundo Protocolo Adicional seja coerente com o direito da União e inclua as garantias adequadas, e que os encargos impostos aos prestadores de serviços sejam proporcionados. b) No que diz respeito às disposições em matéria de "ordens de entrega de provas internacionais", a União Europeia deverá assegurar que o Segundo Protocolo Adicional inclua garantias adequadas em relação aos direitos fundamentais, tendo em conta os diferentes níveis de sensibilidade das categorias de dados em causa, os requisitos específicos de transferências das autoridades competentes diretamente para os prestadores de serviços, e as garantias incluídas nas ordens de entrega de provas europeias para as várias categorias de dados. c) No que se refere às disposições em matéria de "ordens de entrega de provas internacionais", a União Europeia não deverá opor-se à inclusão, no Segundo Protocolo Adicional, de garantias e motivos de recusa adicionais em comparação com [...] o projeto de legislação da UE sobre [...] as provas eletrónicas, nomeadamente à medida que este for evoluindo [...] no âmbito do processo legislativo da União [...], tais como uma notificação e o consentimento por parte do Estado do prestador de serviços e um controlo prévio efetuado por um órgão jurisdicional ou por uma entidade administrativa independente, desde que tal não reduza de forma desproporcionada a eficácia do instrumento ao abrigo do Segundo Protocolo Adicional (por exemplo, em casos de urgência devidamente justificados). As garantias e motivos de recusa adicionais não devem afetar o funcionamento das [...] normas da UE relativas às provas eletrónicas entre os Estados- -Membros. 9664/19 hs/ag/ml 6

7 II.4. Garantias mais sólidas respeitantes às práticas em vigor em matéria de acesso transfronteiras aos dados a) No que diz respeito às disposições relativas ao "alargamento das pesquisas/do acesso com base em credenciais" e às "técnicas de investigação", a União Europeia deverá assegurar que o Segundo Protocolo Adicional inclua garantias adequadas em relação aos direitos fundamentais. Por conseguinte, o projeto de texto deverá também prever que os dados armazenados no sistema informático ligado estejam legalmente acessíveis a partir do sistema inicial, e que o acesso seja necessário e proporcionado e não implique uma violação das medidas de segurança dos dispositivos, em conformidade com as garantias descritas a seguir. b) A União Europeia deverá também assegurar que não restringe as possibilidades de acesso atualmente previstas nos Estados-Membros. II.5. Garantias, incluindo requisitos respeitantes à proteção de dados A União Europeia deverá assegurar que o Segundo Protocolo Adicional [...] inclua garantias adequadas em matéria de proteção de dados, na aceção da Diretiva (UE) 2016/680, do Regulamento (UE) 2016/679 e da Diretiva 2002/58/CE, para a recolha, transferência e posterior utilização dos dados pessoais e dos dados de comunicações eletrónicas incluídos nas provas eletrónicas solicitadas pela autoridade requerente. Essas garantias deverão [...] ter em conta as garantias estabelecidas nos acordos da UE, como o Acordo-Quadro UE-EUA, e na Convenção modernizada do Conselho da Europa para a Proteção das Pessoas relativamente ao Tratamento Automatizado de Dados de Caráter Pessoal (STCE-108). Essas garantias deverão aplicar-se às situações em que os dados são tratados tanto no contexto da assistência mútua entre as autoridades de aplicação da lei como da cooperação direta entre essas autoridades e os prestadores de serviços. A União Europeia deverá ter como objetivo que tais garantias se apliquem a todos os poderes de investigação [...]. 9664/19 hs/ag/ml 7

8 III. APLICAÇÃO TERRITORIAL, ENTRADA EM VIGOR E OUTRAS DISPOSIÇÕES FINAIS As disposições finais do Protocolo Adicional, incluindo as disposições relativas à entrada em vigor, reservas, denúncia, etc., deverão ter como modelo, sempre que possível e adequado, as disposições da Convenção do Conselho da Europa sobre o Cibercrime (STCE-185). Só deverão ser utilizadas disposições que divirjam das cláusulas-tipo se tais disposições forem necessárias para atingir os objetivos ou para refletir as circunstâncias específicas do Segundo Protocolo Adicional. IV. PROCEDIMENTO A SEGUIR NAS NEGOCIAÇÕES 1. As negociações devem ser preparadas com bastante antecedência. Para o efeito, a Comissão informa o Conselho do calendário previsto e das questões a negociar e partilha as informações pertinentes o mais rapidamente possível. 2. Se necessário ou a pedido do Conselho, as sessões de negociações são precedidas de uma reunião do Grupo COPEN a fim de identificar as questões essenciais, formular pareceres e estabelecer orientações, conforme adequado. 3. Após cada sessão de negociações, a Comissão apresenta ao Grupo COPEN um relatório sobre os resultados registados. 4. A Comissão informa o Conselho e consulta o Grupo COPEN sobre qualquer questão importante que possa surgir durante as negociações. 9664/19 hs/ag/ml 8