B.M. e R.M., devidamente qualificados nos autos acima

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1 Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 3ª Vara Federal Criminal de Foz do Iguaçu/PR Autos n B.M. e R.M., devidamente qualificados nos autos acima mencionados que lhe promove a Justiça Pública, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, na forma dos arts. 396 e 396-A do Código de Processo Penal, apresentar resposta escrita à acusação, com base nos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos: I SÍNTESE PROCESSUAL Os acusados foram denunciados por ter supostamente praticado a conduta descrita na norma penal prevista no art. 273, 1 e 1º-B, inciso I, do Código Penal, conforme narrou a inicial. É a síntese necessária.

2 III - FUNDAMENTOS III. 1. Inconstitucionalidade do disposto no artigo 273, 1º e 1º-B, do Código Penal, por violação do princípio da proporcionalidade. Antecipação da desclassificação da conduta para fins de aplicação da suspensão condicional do processo. Tratando-se de internação irregular de pequena quantidade de medicamentos é possível a declaração incidental de inconstitucionalidade do 273, 1º e 1º-B, do Código Penal, por violação do princípio da proporcionalidade, fazendo com que os fatos narrados na denúncia passem a se subsumir ao disposto no artigo 334, caput, do Código Penal, conforme entendimento pacífico do TRF-4 1. O Tribunal Regional Federal da 4ª Região consolidou o entendimento de que, inobstante o instituto previsto no art. 383 do Código de Processo Penal ser aplicável, a priori, apenas por ocasião da prolação da sentença, na hipótese em que da correta capitulação legal dependa o oferecimento de algum benefício (como a suspensão condicional do processo), não há outra alternativa ao julgador senão realizar, antecipadamente, a desclassificação do delito. No caso em tela, é possível a antecipação da desclassificação da conduta para o crime previsto no art. 334 do Código Penal em virtude da pequena quantidade de medicamentos supostamente internados pelos denunciados, bem como por se tratarem de medicamentos para uso pessoal de um dos denunciados. Neste sentido: 1 Neste sentido, veja-se: Sétima Turma, ACR nº /SC, Rel. Des. Federal Márcio Antônio Rocha, public. no DE em 27/06/2011.

3 EMENTA: PENAL. RSE. REJEIÇÃO DA DENÚNCIA. IMPORTAÇÃO DE MEDICAMENTO SEM AUTORIZAÇÃO. USO PESSOAL. ART. 273, 1 E 1º- B, DO CP. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. INAPLICABILIDADE. DESCLASSIFICAÇÃO. ARTIGO 334 DO ESTATUTO REPRESSOR. 1. Conquanto o enquadramento da conduta delitiva tenha lugar, em regra geral, no momento da prolação da sentença, pode ser ele antecipado para o recebimento da denúncia quando, da alteração da capitulação prevista na peça incoativa, sobrevier a possibilidade de suspensão condicional do processo. 2. Se a conduta perpetrada vincula-se à importação de medicamentos "clandestinos" para uso pessoal, enquadra-se no tipo penal insculpido no artigo 334 do Código Penal, na modalidade de contrabando, não incidindo, por conseguinte, o artigo 273, 1 e l -B, do Estatuto Repressor, o qual vincula-se à importação de medicamentos para venda e comercialização. 3. Sendo o bem jurídico afetado pela conduta a saúde pública, inaplicável o princípio da insignificância, independente da quantidade do medicamento apreendido. (TRF , Oitava Turma, Relator p/ Acórdão Sebastião Ogê Muniz, DJ /05/2) Sobre o tema, assim se manifestou Guilherme de Souza Nucci: Nova definição jurídica do fato e suspensão condicional do processo: a introdução do 1º ao art. 383 do Código de Processo Penal e consequência natural da alteração da tipicidade do fato e complementa o processo de emendatio libelli. Afinal, se a nova definição jurídica do fato é viável, inclusive para a aplicação de pena mais grave, naturalmente, o mesmo se dá para a aplicação de benefícios anteriormente não concedidos

4 por falta de condições. Se o crime inicialmente imputado previa pena mínima superior a um ano, não se podia utilizar o intituto da suspensão condicional do processo (art. 89, da Lei 9.099/95). Porém vislumbrando a possibilidade de que isto se concretize, cabe ao magistrado, em decisão fundamentada, determinar a abertura de vista ao Ministério Público, a fim de que possa oferecer proposta, se for o caso. É evidente que, para tanto, estará o magistrado, nessa situação, vinculado à nova definição jurídica do fato (NUCCI, Guilherme de Souza. Código de processo penal comentado 9. Ed São Paulo: RT, 2009). De fato, a suspensão condicional do processo é, em regra, proposta, pelo Ministério Público quando do oferecimento da denúncia, mas é admissível que seja oferecida em outros momentos processuais, como em audiência de interrogatório judicial do réu (STJ, RHC , 5ª Turma, Rel. Ministro Felix Fischer, DJe ) ou quando da desclassificação operada na sentença (STJ, REsp , 5ª Turma, Rel. Ministro Felix Fischer, DJe ). Assim sendo, a declaração incidental da inconstitucionalidade do art. 273 do Código Penal no caso em tela, poderá ensejar o oferecimento da suspensão condicional do processo ao réu, a depender do preenchimento dos demais requisitos legais, a serem avaliados por parte do Ministério Público Federal. E por questão de economia processual é preferível que seja feita a antecipação da desclassificação neste momento, por ser evidente que não se trata de grande quantidade de medicamentos. Por todo o exposto, requer a declaração incidental de inconstitucionalidade do 273, 1º e 1º-B, do Código Penal, por violação do princípio da proporcionalidade, desclassificando os fatos narrados na denúncia para o artigo 334, caput, do Código Penal.

5 Assim sendo, requer seja oportunizado ao Ministério Público que se manifeste sobre a suspensão condicional do processo (art. 89 da Lei n 9.099/95), haja vista que a pena mínima cominada ao delito tipificado no art. 334, caput, é igual a 01 (um) ano. III DO PEDIDO Diante do exposto, requer seja recebida a presente para que produza os efeitos legais, para que seja deferido o requerimento acima aduzido, com base na fundamentação já exposta. Nestes termos, pede deferimento. Foz do Iguaçu, 1º de junho de DIOGO BIANCHI FAZOLO OAB/PR

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