Aspectos Regulatórios do

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1 Aspectos Regulatórios do Pré-sal Marilda Rosado

2 Sumário Regulação: Elementos Críticos Propostas Interlocutores e Competência Premissas do Direito Regulatório Evolução do Modelo Regulatório Análises Constitucional e Legal Conclusões

3 Regulação: Elementos Críticos Três Vertentes Government Take Remuneração diretamente auferida pelo Estado hospedeiro em virtude do aproveitamento dos recursos petrolíferos Forma de apropriação ou distribuição desses benefícios Desenho Institucional Regulação do setor Gerenciamento adequado dos recursos e a fiscalização da atividade desempenhada pelos entes privados Instrumento Contratual Processo de escolha dos agentes e outorga de direitos Modelo Contratual

4 Regulação: Elementos Críticos Concessão Joint Ventures Contratos de Associação Partilha de Produção Contratos de Serviços Prestação de Serviço c/ Cláusula de Risco Licenças Leases

5 Regulação: Elementos Críticos O sucesso de um sistema deve ser a condução harmoniosa das três vertentes, sob o prisma da eficiência e da governança

6 Propostas Governo Alteração da Lei do Petróleo Mudança do modelo de gestão dos recursos: Fundo Soberano, Estatal Mercado Manutenção da Lei Alteração das Participações Governamentais Mudança do modelo contratual Participações Governamentais

7 Interlocutores Grupo Interministerial MME CNPE ANP EPE Perda de objetividade na interlocução? Legalidade e Legitimidade

8 Competência QUESTÃO DA LEGITIMIDADE: Em que repousaria a legitimidade dessas entidades (agências reguladoras)? Quais fatores reais de poder estariam por trás dessas agências, impulsionando-lhes as decisões? Mecanismos de controle Graus de Consensualidade Oitiva de Sociedade

9 Premissas do Direito Regulatório Compromisso Regulatório: (...) a atração do setor privado, notadamente o capital internacional, para o investimento em atividades econômicas de interesse coletivo e serviços públicos objeto do programa de privatizações e desestatizações estava condicionada à garantia de estabilidade e previsibilidade das regras do jogo nas relações dos investidores com o Poder público. Na verdade, mais do que um requisito, o chamado compromisso regulatório (regulatory commitment) BINENBOJM, Gustavo. Uma teoria do Direito Administrativo, Rio de Janeiro: Renovar, 2006, pp

10 Premissas do Direito Regulatório (...) a norma regulatória deve resultar de procedimento fundamentado na lei e em necessidades públicas, calcado em normas técnicas, com oitiva da sociedade e das corporações e concluído por uma ponderação motivada. Do contrário, a norma será inconstitucional por violar a legalidade, a legitimidade, a eficiência e a razoabilidade. (Marcos Juruena Direito Administrativo Regulatório, 2002, p. 52)

11 Premissas do Direito Regulatório Processo decisório das agências: Ao menos três tipos de interesses em jogo, o interesse do próprio Estado, o interesse das empresas concessionárias e o interesse dos usuários. Desvelar qual destes é atendido para não curvarmos à enunciação de um interesse público genérico. Terá legitimidade democrática, portanto, a agência que der canais de representação a cada um destes interesses. MENDES, Conrado Hübner apud BARBOSA, Joaquim. Agências Reguladoras (uma reflexão de direito constitucional e comparado) in ROSADO, Marilda de Sá Ribeiro (org.) Estudos e Pareceres Direito do Petróleo e Gás. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, pp

12 Evolução do Marco Regulatório EC 09 Lei 9478 Rodada 1 Rodada 3 Rodada 5 Rodada 7 Rodada 9 Rodada 0 Rodada 2 Rodada 4 Rodada 6 Rodada 8 Rodada Fim do Monopólio da Petrobras Implementação ANP Agências Reguladoras, Lei Valentim Lei Noel Adin Requião Julg. Adin Requião, PEC410 Suspensa Exclusão de áreas Exclusão de áreas offshore Pré-Sal: Comissão Interministerial Regime Jurídico: Concessão

13 Constituição Federal Art Constituem monopólio da União: I a pesquisa e a lavra das jazidas de petróleo e gás natural e outros hidrocarbonetos fluidos;... 1º. A União poderá contratar com empresas estatais ou privadas a realização das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo, observadas as condições estabelecidas em lei. 2º. A lei a que se refere o 1º disporá sobre: I. A garantia do fornecimento dos derivados de petróleo em todo o território nacional; II. As condições de contratação; III. A estrutura e as atribuições do órgão regulador do monopólio da União.

14 Análise Constitucional Aspecto 1: Áreas do pré-sal e o monopólio da União. Art Constituem monopólio da União: I - a pesquisa e a lavra das jazidas* de petróleo e gás natural e outros hidrocarbonetos fluidos; (*) reservatório ou depósito já identificado e possível de ser posto em produção conforme art. 6, XI da LP A CF enumera as atividades que consubstanciam monopólio. A CF não distingue áreas em virtude da localização nem da geologia. Aspecto 2: Contratação: Faculdade ou Obrigação? Par. 1 - A União poderá contratar com empresas estatais ou privadas a realização das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo observadas as condições estabelecidas em lei. Contratar com empresas estatais Contratar com empresas privadas Petrobras Nova Cia - Lei específica para sua criação Regime Concessão - Sem alterações Novo Regime ou Novas Condições - Alterações na Lei do Petróleo

15 Análise Constitucional Aspecto 3: Lei do Petróleo e Agência Reguladora Par. 1 - A União poderá contratar com empresas estatais ou privadas a realização das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo observadas as condições estabelecidas em lei. Par. 2 - A lei a que se refere o 1º disporá sobre: I - a garantia do fornecimento dos derivados de petróleo em todo o território nacional; II - as condições de contratação; III - a estrutura e atribuições do órgão regulador do monopólio da União. A União poderá contratar com empresas estatais ou privadas, através da Agência Reguladora, respeitando o disposto na Lei do Petróleo. Cabem, à ANP, a administração e a contratação das atividades econômicas da indústria do petróleo (c/c art. 8 e 21 da Lei do Petróleo). Setor Regulado

16 Lei 9.478/97 Lei do Petróleo Regime de Concessão Art. 5. As atividades econômicas de que trata o artigo anterior serão reguladas e fiscalizadas pela União e poderão ser exercidas, mediante concessão ou autorização, por empresas constituídas sob as leis brasileiras, com sede e administração no País. Art. 23. As atividades de exploração, desenvolvimento e produção de petróleo e de gás natural serão exercidas mediante contratos de concessão, precedidos de licitação, na forma estabelecida nesta Lei. Art. 45. O contrato de concessão disporá sobre as seguintes participações governamentais, previstas no edital de licitação: I - bônus de assinatura; II - royalties; III - participação especial; IV - pagamento pela ocupação ou retenção de área.

17 Conclusões Características Até 1995 (CF/88) Vigente (EC 09/95) Possibilidades Pré-Sal Monopólio da União Setor - Regulado Agência - Reguladora Mercado Aberto - Petrobras? Empresas Privadas Regime de Concessão Licitação Internacional Contrato Concessão Com ANP -? -? -? -?

18 Obrigada! Marilda Rosado Rio de Janeiro - São Paulo - Houston