A UNIFICAÇÃO DO DIREITO PRIVADO SOB A NOVA ÓTICA DO DIREITO EMPRESARIAL

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1 A UNIFICAÇÃO DO DIREITO PRIVADO SOB A NOVA ÓTICA DO DIREITO EMPRESARIAL :HQHU*OiXFLRGD6LOYD A proposta do novo Código Civil foi de realizar a unificação do direito obrigacional. Segundo Miguel Reale (1986, p.6), essa proposta nada mais significou que ir ao encontro de uma realidade já existente, cujo marco inicial remonta a 1850, com a edição do Código Comercial Brasileiro. Por força do art. 121, que preceitua que as regras e disposições do Direito Civil para os contratos em geral são aplicáveis aos contratos em geral são aplicáveis aos contratos mercantis, essa unificação reflete a realidade brasileira desde então. Em se tratando de direito empresarial, segundo o mesmo autor, trata-se de especificação do direito obrigacional, projeção natural e imediata desse ramo, ou, ainda, seu corolário. Portanto, a unificação das obrigações trouxe como conseqüência a unificação também de sua parte complementar no caso, do direito empresarial. 2 De outro lado, a posição da comissão elaboradora do novo Código Civil é no sentido de que não pretendeu a unificação do direito privado. Em relação a este tema vale transcrever as palavras de Miguel Reale: 3 Não há, pois, que falar em unificação do Direito Privado a não ser em suas matrizes, isto é, com referência aos institutos básicos, pois nada impede que do tronco comum se alonguem e se desdobrem, sem se desprenderem, ramos normativos específicos, que, com aquelas matrizes, continuam a compor o sistema científico do Direito Civil ou Comercial. 1 Professor de Prática Jurídica de Mediação I e II da Puc Minas Unidade Arcos, mestre em Direito pela UNINCOR, bacharel em Biblioteconomia e documentação pela Unifor MG, pós graduado em Direito Penal pela Fadom MG, Oficial de Apoio Judicial pelo TJMG, pós graduando em Direito Público pela IEC-Puc Minas. 2 REALE, Miguel. 23URMHWRGR1RYR&yGLJR&LYLOSão Paulo: Saraiva, p Na p. 56 o autor diz, expressamente, que a unificação do direito obrigacional seria imperfeita caso não a integrassem as regras acerca dos títulos de crédito e das atividades negociais. 3 REALE, Miguel.23URMHWRGR1RYR&yGLJR&LYLOSão Paulo: Saraiva, 1999, p. 56.

2 Do acima exposto, compreende-se que nada mais há para unificar porquanto os institutos básicos já o foram. Aparentemente não é o fato de que do tronco comum se alonguem e se desdobrem, sem se desprenderem, ramos normativos específicos que torna impossível a unificação do direito privado. Ao contrário, tudo leva a crer que o novo Código Civil, independentemente da nomeclatura, é o tronco comum do qual esses ramos normativos específicos poderão advir, correspondendo às leis aditivas que regulam as previsões gerais do Código, que são muitas vezes criadoras de micro-sistemas. Aparentemente, essa foi á sistemática adotada pelo projeto, hoje Lei /02: no Código, aquilo que é duradouro; na legislação aditiva lei complementar (Reale, p. 5), a matéria sujeita a transformações. Essas matérias são aquelas que reclamam disciplina especial autônoma, tais como falência, letra de câmbio e outras. Conseqüentemente, se os institutos básicos estão regulados no novo Código Civil, se o direito obrigacional, o empresarial e os títulos de crédito foram unificados e, em qualquer ramo, podem as leis aditivas regular especificadamente, nada mais há para fazer rumo à unificação. Ou melhor, faltarão matérias a serem reguladas pelo Código Comercial. Se o tronco é comum, e a partir dele, nascem às regulamentações específicas, será que o impedimento ao reconhecimento da unificação do direito privado não se deve a um fator meta jurídico, talvez no excessivo zelo dos autores do projeto?. Com efeito, o próprio autor admite que a empresa ou o ato empresarial substituiu o tormentoso ato de comércio (Reale, 1986, p.99). Portanto, resta afastada a idéia de que do tronco comum se formarão os ramos normativos que continuariam compondo o sistema científico comercial. No novo Código Civil, o ato comercial foi revogado pelo ato empresarial; logo, não mais existe. Se o ato comercial não mais existe e o direito comercial é o direito dos atos do comércio, necessariamente a conclusão lógica é de que o direito comercial tampouco existe. 4 Ademais, o próprio sistema dos atos 4 Sobre o assunto, ver a conclusão de Waldírio Bulgarelli. A problemática do direito empresarial. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econômico e Financeiro, ano XXX, n. 82, p.62-68, São Paulo, abr.-jun

3 do comércio não subsistiu porque se ressentia de sistematização de cunho científico. Logo, como não dizer que o ramo científico do direito comercial continuaria a ser composto? Aqui é necessário lembrar que a extinção do direito comercial é o resultado do fracasso da teoria dos atos de comércio, o qual chancelou a impropriedade da dicotomia e ratificou a união de institutos que outrora pertenciam ao direito comercial e que foram adotados pelo direito civil. Essa união não significa a prevalência de um ramo em relação ao outro, mas sim a compreensão de um direito regulamentador da matéria privada. Essas idéias vão ao encontro da proposta de Teixeira de Freitas, que há muito tempo questionou o fundamento científico para a dicotomia e para a própria existência do direito comercial 5, defendendo, no entanto, a prevalência do direito civil. A revogação da primeira parte do Código Comercial de 1º de junho de 1850, com a introdução do Direito de Empresa no novo Código Civil, é um avanço, que merece destaque especial, até porque torna o comerciante um empresário voltado para a atividade econômica, que é a nova leitura que se deve fazer nos tempos modernos, trata das obrigações comerciais e disciplina algumas espécies de contratos mercantis (mandato mercantil, comissão mercantil, compra e venda mercantil, entre outros). O novo Código Civil unificou as obrigações comerciais e as obrigações civis no Livro I da Parte Especial (Do Direito das Obrigações) e disciplina alguns contratos de interesse dos empresários, como o contrato de compra e venda, comissão, agência e seguro, mas não disciplina outros importantes contratos empresariais, como, por exemplo, o contrato de leasing, representação comercial autônoma, franquia, IDFWRULQJ, locação empresarial e licença de direito industrial. O novo Código Civil brasileiro, sob a perspectiva do direito comercial, é importante por ser o marco inaugural de uma nova fase dessa disciplina jurídica no país, muitas vezes desprestigiada pela existência do Código Comercial de O grande trunfo do Código Civil de 2002 em relação ao direito comercial foi 5 BULGARELLI, op. Cit., p , relata que, antes da busca pela cientificidade do Direito no século XIX, surgiu o direito comercial, pelo empirismo, ou seja, pelo afastamento da ciência e pela captação da experiência concreta. Daí por que não há poucas definições de instituições, poucos princípios e pouca correlação entre as definições e as instituições e princípios no direito comercial.

4 a adoção da teoria da empresa, que se mostra mais adequada às atuais conjunturas econômicas e permite a ampliação da abrangência do direito comercial no país, tornando-o mais importante. Ao contrário do que a unificação legislativa realizada possa sugerir, o direito comercial não perdeu seu brilho com a inserção de suas normas fundamentais ao lado das normas civis num mesmo Código, pelo contrário. A unificação legislativa representa critério de organização do legislador e foi apenas parcial não alcançando todos os temas da vida empresarial. Por ironia, a evolução do direito comercial e a conseqüente ampliação de sua importância no país decorreram do surgimento do Código Civil. A nova codificação, ao regular o Direito de Empresa no Livro II (anexo), abandonou o sistema tradicional do Código Comercial de 1850, baseado no comerciante e no exercício profissional da mercancia, trocando-o pela adoção da Teoria da Empresa em seu perfil subjetivo, o do empresário. Já se tornou notório que a empresa, independentemente do setor de atuação, domina o panorama da economia moderna, principalmente porque é ela a responsável pela produção e comercialização em massa, mas também pelos progressos tecnológicos verdadeiramente revolucionários que utiliza e, conseqüentemente, pela dimensão extraordinária que alcançou. Neste contexto, mostra-se de suma importância a Teoria da Empresa, voltada para a organização dos fatores de produção, que proporcionam a circulação de bens e serviços, com vistas ao lucro, conduzindo a uma reformulação total no entendimento do objeto das sociedades, sejam elas comerciais ou civis, fulcrado no ato de comércio, passando estas sociedades, a partir daí, a terem os seus objetos voltados às atividades empresariais, independentemente da prática ou não de atos ditos mercantis. O novo Código Civil, promulgado recentemente, segue orientação do Código Civil Italiano de 1942, consagrando essa teoria no Livro II (anexo), do "Direito de Empresa. As sociedades antes conhecidas por sociedades comerciais passam a se denominar "sociedades empresárias. No dizer Reale (1989, p. 17), o tormentoso e jamais claramente determinado conceito de ato de comércio é substituído pelos atos de empresa e

5 atividade empresarial, assim como a categoria de fundo de comércio cede lugar à de estabelecimento. Para haver harmonia ao novo regime legal, os diversos institutos comerciais, como a Falência e a recuperação da empresa, deverão ser interpretados à luz dessa teoria, o que ampliará a incidência das normas comerciais para diversos setores da economia. A adoção da Teoria da Empresa implicará, pois, sem dúvida, no avanço do Direito Comercial, que permitirá a adequação das normas jurídicas à evolução da economia moderna. A empresa, assim, entra para o direito positivo no País por força da necessidade de se estruturar a atividade econômica voltada à produção e à circulação de bens ou serviços, reconhecendo efetivamente, o que a doutrina de há muito preconiza como uma necessidade para a modernização do direito comercia, para Hentz (2003, p. 39), de alguma forma, a figura da empresa já se encontra enraizada entre nós, por inspiração da doutrina italiana. 6 O conceito de empresário do novo Código Civil praticamente repete o conceito do italiano. Define também no artigo o conceito de estabelecimento como todo complexo de bens organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária. (BRASIL, 2003). 7 Tomando a empresa, em seu perfil subjetivo, o novo FRGH[ conceitua o empresário por traços definidos em três condições: exercício de atividade econômica destinada à criação de riqueza pela produção de bens ou de serviços para circulação; atividade organizada, através da coordenação dos fatores da produção; e exercício profissional. Pode-se dizer, neste contexto, que, com a promulgação do Novo Código Civil Brasileiro - Lei nº de 10 de Janeiro de 2002, marcou-se definitivamente o abandono do sistema tradicional baseado no comerciante e no exercício profissional da mercancia, substituindo-os pelo sistema do empresário e da atividade empresarial. 6 HENTZ, Luiz Antônio Soares. 'LUHLWRGHHPSUHVDQRQRYRFyGLJRFLYLOGH: teoria do direito comercial de acordo com a Lei n , de ed. São Paulo: Juarez de Oliveira, p BRASIL. &ygljr&lylo: obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaboração de Antônio Luiz de Toledo Pinto, Márcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lívia Céspedes. 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2003.

6 A implantação destes novos conceitos (de empresário e estabelecimento comercial) no ordenamento jurídico brasileiro, sem dúvida, irá refletir no campo de aplicação do Direito Comercial que, aliás, já pode ser até definido como Direito Empresarial. O comerciante e os atos de comércio não mais serão considerados como peças angulares, como ocorre no sistema atual, pois o fundamento da qualificação do empresário não será, como agora, o exercício profissional da mercancia (artigo 4o. do Código Comercial de 1850), e, sim, a empresa como noção relacionada à atividade econômica organizada de produção e circulação de bens e serviços para o mercado, exercida profissionalmente. Essa nova codificação admitirá, assim, a existência de empresas nos vários setores da atividade econômica, sendo certo que o termo empresário não corresponderá mais ao antigo comerciante, mas, também, ao produtor rural - empresa rural - ao prestador de serviços, ao Estado - empresas públicas - o que alterará profundamente o campo de atuação do Direito Comercial hoje vigente, sobretudo no que tange à aplicação dos institutos jurídicos da falência e da recuperação da empresa.

7 REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS ABREU, Jorge Manuel Coutinho de. 'DHPSUHVDULDOLGDGHas empresas no Direito Coimbra: Almedina, ALMEIDA, Betyna Ribeiro. Aspectos da teoria jurídica da empresa: o direito comercial como o direito das empresas. 5HYLVWDGH'LUHLWR0HUFDQWLO,QGXVWULDO (FRQ{PLFRH)LQDQFHLURSão Paulo, v. 39, n. 119, p , jul./set ALVES, Jones Figueiredo; DELGADO, Mário Luiz. 1RYR&yGLJR&LYLO&RQIURQWDGR. São Paulo: Método, BARRETO FILHO, Oscar. 7HRULDGRHVWDEHOHFLPHQWRFRPHUFLDOSão Paulo: Max Limonad, BRASIL, &ygljr&lylo: obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaboração de Antônio Luiz de Toledo Pinto, Márcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lívia Céspedes. 9. ed. São Paulo: Saraiva, BULGARELLI, Waldírio. &RQWUDWRV0HUFDQWLV. 13. ed. São Paulo: Atlas, 'LUHLWR&RPHUFLDO. 15. ed. São Paulo: Atlas, Estudos e pareceres de direito empresarialsão Paulo: 5HYLVWDGRV 7ULEXQDLV, RUPDV-XUtGLFDV(PSUHVDULDLV. 2.ed. São Paulo: Atlas, UDWDGRGHGLUHLWRHPSUHVDULDO. São Paulo: Atlas, CAMPINHO, Sérgio, 2'LUHLWRGH(PSUHVDj/X]GR1RYR&yGLJR&LYLO. 1. ed. Rio de Janeiro: Renovar, CANTIDIANO, Luiz Leonardo5HIRUPDGD/HLGDV6$. 1. ed. Rio de Janeiro: Renovar, CHULIA, Francisco. 9LFHQW,QWURGXFFLRQDOGHUHFKRPHUFDQWLO. 7. ed. Valência: Tirant, COELHO, Fábio Ulhôa. &XUVRGHGLUHLWRFRPHUFLDO. São Paulo: Saraiva, 1999.

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