RESPOSTA À IMPUGNAÇÃO AO EDITAL REFERÊNCIA : TOMADA DE PREÇOS N.º 01/2015 PROC. ADM. N.º : 143/2015 IMPUGNANTE : FLORES ADVOGADOS ASSOCIADOS - OAB/RS 4.398 EDITAL TOMADA DE PREÇOS N.º 01/2015. CONTRATAÇÃO DE SOCIEDADE DE ADVOGADOS PARA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE ASSESSORIA JURÍDICA NA ÁREA TABALHISTA. QUALIFICAÇÃO TÉCNICA. REQUISITOS. PROPOSTA TÉCNICA. PROPOSTA MAIS VANTAJOSA PARA A ADMINISTRAÇÃO. CONSONÂNCIA COM A LEI 8.666/1993 E A CONSTITUIÇÃO FEDERAL. IMPROCEDÊNCIA. DA ADMISSIBILIDADE DA IMPUGNAÇÃO A presente Impugnação foi protocolada neste Regional na data de 28 de abril de 2015. A data fixada no Edital para a sessão de abertura dos envelopes é 15 de maio de 2015. Assim, a Impugnação apresentada pela potencial licitante preenche os requisitos de admissibilidade contidos na Lei Federal n.º 8.666/1993 (Lei de Licitações), em seu Art. 41, 1º, que segue: Art. 41. A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. 1o Qualquer cidadão é parte legítima para impugnar edital de licitação por irregularidade na aplicação desta Lei, devendo protocolar o pedido até 5 (cinco) dias úteis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitação, devendo a Administração julgar e responder à impugnação em até 3 (três) dias úteis, sem prejuízo da faculdade prevista no 1o do art. 113. versa: Outrossim, a Impugnação preenche os requisitos do item 9.1 do Edital, que 9.1 A eventual impugnação do Edital deverá ser dirigida ao Presidente da CPL, mediante protocolo na Sede do CRMV/RS, no prazo estabelecido na legislação correspondente. Nas razões da impugnação, deverão estar claramente identificados os itens do Edital e os fatos e/ou legislação que a motivaram. Dessa forma, uma vez preenchidos os referidos pressupostos, admite-se a Impugnação apresentada. Passamos à análise da impugnação.
DA IMPUGNAÇÃO Trata-se de Impugnação ao Edital, apresentada por FLORES ADVOGADOS ASSOCIADOS, referente ao edital Tomada de Preços n.º 01/2015, cujo objeto é a contratação de sociedade de advogados para prestação de serviços de assessoria jurídica na área trabalhista. A sociedade, ora Impugnante, aduz que o disposto no referido edital se vê frustrado quando da apresentação da qualificação técnica, com fundamento no Art. 30 da Lei 8.666/1993 (referente à documentação relativa para a qualificação técnica) combinado com o Art. 3, 1º, inciso I (referente à proibição de constar nos atos de convocação cláusulas ou condições que restrinjam o caráter competitivo do certame). Segue in verbis parte da fundamentação: Enquanto às exigências da qualificação técnica (item 4.2.1.1) têm como requisito básico no item 2 que Advogado tenha publicado nos últimos 3 (três) anos, contados da emissão do Edital artigo na área de Direito do Trabalho, no item 3 que Advogado que tenha publicado nos últimos 5 (cinco) anos, contados da emissão do Edital, livro na área do Direito do Trabalho e no item 4 que Advogado tenha concluído com êxito curso de pós-graduação strictu sensu, nível Mestrado ou Doutorado na área do Direitos do Trabalho; faz com que tais exigências afastem da disputa todos aqueles interessados que não tendam a tal disposição. A proposta técnica de um Edital deve convergir com o objeto do Edital, o que se deve comprovar é a experiência do licitante para a realização dos serviços pertinenentes e compatíveis com o objeto da licitação. (...)Inexiste qualquer fundamento legal para as exigências presentes no Edital, devendo ser alterado para que sejam excluídas do mesmo as demasiadas exigências dos requisitos de qualificação técnica. No caso de indeferimento da presente impugnação, a afronta ao Prncípio da Legalidade seria manifesta, pois inexistindo lei neste sentido, não há o que se falar em manutenção do texto integral do objeto do Edital, sob pena de ofensa à Constituição Federal e ordenamento jurídico pátrio em geral. É evidente que a Administração jamais poderia ter exigido dos licitantes as excessivas exigências de capacidade técnica do Item 4.2.1.1, por TOTAL AUSÊNCIA DE RESPALDO LEGAL E POR RESTRINGIR INJUSTIFICADAMENTE O CARÁTER COMPETITIVO DO CERTAME. 1 Insurge a potencial licitante no que tange aos requisitos constantes nos pontos 4.2.1.1, requisitos 2, 3 e 4 do Edital. Assevera que o mesmo não permite a ampla concorrência, 1 Texto colacionado da Impugnação apresentada. Os grifos reproduzidos são constantes do documento.
afastando da disputa demais interessados que não atendam aos requisitos editalícios. Aduz que não há previsão legal que autorize a inclusão das exigências no Edital. Passamos à apreciação do pedido. DA APRECIAÇÃO Preliminarmente, há de se observar o que corresponde quanto a qualificação técnica e proposta técnica. De fato, a documentação para avaliação da qualificação técnica, contida no Art. 30 da Lei 8.666/1993 constitui numerus clausus, ou seja, rol taxativo para requerimento. Cabe salientar que a qualificação técnica faz parte dos documentos de habilitação para o presente certame, sendo seus requisitos expostos no item 3.2: 3.2 O envelope n.º 01 deverá conter, para a comprovação da qualificação técnica e cumprimento do art. 7.º, inciso XXXIII, da Constituição Federal de 1988, os seguintes documentos: a) Declaração que não possui em seu quadro funcional menores de dezoito anos em trabalho noturno, perigoso ou insalubre, e nem menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir dos quatorze anos, conforme ANEXO IV; b) Declaração onde o licitante afirme não ter sido suspenso ou declarado inidôneo para licitar, bem como que desconhece qualquer fato impeditivo de sua participação nesta Licitação - ANEXO III; c) Atestado de Capacidade Técnica emitido por pessoa jurídica de direito público ou privado, de forma que a licitante comprove já ter fornecido serviços semelhantes, contendo no mínimo: serviços fornecidos e em qual período; clara identificação do emitente, visando à realização de possíveis diligências e a manifestação quanto à qualidade e/ou satisfação dos serviços fornecidos; d) Prova de registro regular da Sociedade e dos advogados sócios que a compõe perante o Conselho Seccional da OAB na qual se encontram registrados; e) Prova de registro regular dos advogados associados e/ou empregados que serão utilizados na prestação de serviços constante do objeto desta licitação, perante o Conselho Seccional da OAB na qual se encontram registrados; f) No caso do advogado associado, apresentar ainda, cópia do contrato de associação averbado à margem do registro da Sociedade na Seccional da OAB, em conformidade com o Art. 39, parágrafo único, do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB; g) Na hipótese de advogado empregado, apresentar também cópia do contrato de trabalho constante na Carteira de Trabalho e Previdência Social CTPS. Com efeito, observa-se que os requisitos para qualificação técnica, com o fito de habilitar a licitante no certame, não requer o referido no item 4.2.1.1, pois este item não
relaciona-se com a qualificação, e sim com a proposta apresentada pela licitante. Cabe salientar que, em análise ao item em epígrafe, verifica-se que o mesmo preenche os requisitos constantes no Art. 30 da Lei 8.666/1993. Em relação à proposta técnica, merece análise a justificativa de sua requisição. A presente licitação tem por tipo técnica e preço. Isso significa que a proposta mais vantajosa para a Administração reúne a avaliação da técnica da licitante vencedora que prestará o objeto solicitado juntamente com o preço orçado pela mesma. De fato, a razão para se adotar o tipo mencionado neste procedimento licitatório é o de que é necessário averiguar a técnica utilizada para a prestação do objeto, haja vista que o mesmo ser de natureza predominantemente intelectual. O Art. 46, caput e 2º, da Lei 8.666/1993 frisa esse aspecto: Art. 46. Os tipos de licitação "melhor técnica" ou "técnica e preço" serão utilizados exclusivamente para serviços de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaboração de projetos, cálculos, fiscalização, supervisão e gerenciamento e de engenharia consultiva em geral e, em particular, para a elaboração de estudos técnicos preliminares e projetos básicos e executivos, ressalvado o disposto no 4o do artigo anterior. (Redação dada pela Lei nº 8.883, de 1994) 2o Nas licitações do tipo "técnica e preço" será adotado, adicionalmente ao inciso I do parágrafo anterior, o seguinte procedimento claramente explicitado no instrumento convocatório: I - será feita a avaliação e a valorização das propostas de preços, de acordo com critérios objetivos preestabelecidos no instrumento convocatório; II - a classificação dos proponentes far-se-á de acordo com a média ponderada das valorizações das propostas técnicas e de preço, de acordo com os pesos preestabelecidos no instrumento convocatório. Sendo assim, os requisitos apresentados no subitem 4.2.1.1 são exigidos para a obtenção de pontuação naquele aspecto solicitado. De fato, no caso de o participante não apresentar documentação para a comprovação dos requisitos do subitem 4.2.1.1, este fato não o inabilitará no certame, haja vista tratar-se dos requisitos de pontuação da proposta apresentada pela licitante, e não dos requisitos para que a requerente possa participar da licitação. Dessa forma, não há falar em afronta aos princípios constitucionais e aos dispositivos legais mencionados, posto que a não apresentação dos documentos referidos pela impugnante não impedirá que a mesma participe do certame.
Além disso, é razoável observar a necessidade de análise, na proposta técnica apresentada pela licitante, da capacidade técnica dos profissionais que prestarão o serviço, não somente em relação à experiência do licitante, conforme salientado pela impugnante, mas também em relação ao conhecimento técnico para oferecer o serviço. De fato, é mais vantajoso para a Administração a prestação de serviços com a melhor qualidade possível, observando os princípios constitucionais que a norteiam, com base no Art. 37, caput, da Constituição Federal 2. Com efeito, os requisitos aferidos no subitem 4.2.1.1, frisa-se, para pontuação da proposta apresentada pela licitante, em nada afastam os interessados em prestar os serviços que são objeto do certame. Antes, permite que a Administração faça uma análise criteriosa com o fim de escolher a proposta que melhor preencha os requisitos e que lhe seja mais vantajosa. O entendimento do Superior Tribunal de Justiça versa nesse sentido: ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. LICITAÇÃO. EDITAL. QUALIFICAÇÃO TÉCNICA. PROVA DE EXPERIÊNCIA PRÉVIA NO DESEMPENHO DE ATIVIDADES SIMILARES OU CONGÊNERES AO OBJETO LICITADO. 5. Os princípios da igualdade entre os concorrentes e da ampla competitividade não são absolutos, devendo ser ponderados com outros princípios próprios do campo das licitações, entre eles o da garantia da seleção da melhor proposta e o da segurança do serviço/produto licitado. 7. Precedentes desta Corte Superior. 8. Recurso especial provido. (REsp 1257886/PE, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/11/2011, DJe 11/11/2011) Além disso, o Tribunal de Contas da União (TCU), órgão que fiscaliza este Regional, que promove a licitação, já salientou a necessidade da observância do tipo "técnica e preço" para a contratação do objeto deste Edital, bem como frisou sobre a observância dos critérios para graduação da pontuação da proposta técnica. Segue o entendimento: 9.2. (...) estude a viabilidade de incluir nos editais de licitação do tipo técnica e preço ou somente técnica, critérios para graduação das notas que permitam escalonamento de pontuação, de forma a tornar o menos subjetivo e o mais equânime possível o julgamento das propostas, em observância ao disposto no caput do art. 3º da Lei 8.666/93; 3 2 Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) 3 TCU, Acórdão n.º 222/2005, Colegiado: Plenário, Relator: AUGUSTO SHERMAN.
Por fim, ressalta-se que a qualificação técnica faz parte dos documentos de habilitação do certame licitatório; em contra partida, os documentos requeridos no subitem 4.2.1.1 servem como parâmetro para graduação da pontuação dos licitantes quanto à capacidade técnica daqueles que efetivamente prestação o serviço objeto do edital, sendo parte da proposta técnica apresentada, não possuindo conexão com a qualificação técnica da licitante para habilitá-la ao certame. DA CONCLUSÃO Diante do exposto, a Comissão Permanente de Licitação julga IMPROCEDENTE a impugnação apresentada por FLORES ADVOGADOS ASSOCIADOS, nos termos constantes da presente resposta. Porto Alegre, 29 de abril de 2015. Felipe Moreira Silva Comissão Permanente de Licitação CRMV/RS Milton César Boneberger Costa Presidente da CPL CRMV/RS Ricardo de Barros Falcão Ferraz OAB/RS n.º 43.259 Assessor da Presidência CRMV/RS