CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Prof. Pedro Bonifácio AULA 61 25/10/2017 Direito Tributário AÇÃO DECLARATÓRIA No direito tributário não há um código processual, desta forma, é usado as regras do código de processo civil. As ações do direito tributário estão no RITO COMUM. A Ação Declaratória tem como função: DECLARAR. É usada para atos contínuos, onde vários atos de FG para regular de como a relação jurídica deve seguir. Portanto, seu objetivo é DECLARAR a INEXISTÊNCIA ou MODO DE SER da Relação Jurídica. Art. 19 CPC. O interesse do autor pode limitar-se à declaração: I - da existência, da inexistência ou do modo de ser de uma relação jurídica; II - da autenticidade ou da falsidade de documento.
CASO... Lourdes, possui uma empresa chamada Férias Feliz Ltda com atividade principal a locação de motor home para viagens em acampamentos no interior de São Paulo. Foi informada por meio de uma associação que os municípios editaram uma lei com objetivo de incluir a atividade como tributável de ISS. A A operação em questão é tributável de ISS? Estamos diante do serviço de locação de bem móvel, portanto, não há tributação do ISS SV 31 STF: É inconstitucional a incidência do imposto sobre serviços de qualquer natureza - ISS sobre operações de locação de bens móveis. B Qual a ação mais indicada para proteger a contribuinte? Ação Declaratória ou MS Preventivo. Neste caso, uma Ação Declaratória de Inexistência da Relação Jurídica. C A propositura da ação antecipatória, impede o lançamento tributário? O lançamento é um direito potestativo do fisco, portanto, nada impede o direito do fisco lançar. Exemplo Ação Declaratória de Modo de ser: Base de Cálculo Exemplo Ação Declaratória de Inexistência da RJ: casos em que não existe a obrigação tributária. Petição Inicial Audiência de Conciliação (é obrigatório mencionar se quer ou não a audiência de conciliação art. 334 CPC/15): autor= não tem interesse / réu = não tem interesse. Art.334 4º, II CPC não haverá audiência de conciliação se ambas as partes dispensarem. Caso o juiz peça para emendar a PI, o prazo é de 15 dias. Citação para o réu apresentação contestação Prerrogativas da Fazenda Pública: Prazos em dobro (quando envolve a fazenda pública, dentro do Rito Comum, porém no Juizado Especial não é aplicado o prazo em dobro).
Despesas Processuais: custas judiciais (taxa de serviço), emolumentos (atividades cartorárias, custas de deslocamento (perícia, intimação pessoal) ATT: A Fazenda Pública não paga as custas processuais e emolumentos. Reexame Necessário: é uma garantia do duplo grau de jurisdição, ou seja, todas as sentenças condenatórias para a Fazenda Pública, serão revistas. Citação Pessoal: se o processo for eletrônico, a citação pode ser eletrônica. Pagamento: serão realizados por meio de precatórios (art. 100 CF) ou R.P.V (requisição de pequeno valor). O precatório é uma ordem judicial obrigando o pagamento pelo fisco, para que ele inclua em seu orçamento. RESOLUÇÃO CNJ 115/2010, que viabiliza as regras e o prazo para o pagamento dos precatórios. O PRV tem um prazo de pagamento, em regra, 60 dias, na Justiça Federal 60 SM, na Justiça Estadual 40 SM, e Municipal 30 SM. ATT: sempre colocar de forma expressa os honorários de sucumbenciais. O STJ autoriza pela SUM 461 o recebimento por meio de compensação, tendo um único requisito para compensar: ter lei. Súmula 555 STJ. Quando não houver declaração do débito, o prazo decadencial quinquenal para o Fisco constituir o crédito tributário conta-se exclusivamente na forma do art. 173, I do CTN, nos casos em que a legislação atribui ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prévio exame da autoridade administrativa. JURISPRUDÊNCIA... AGRAVO REGIMENTAL PROCESSUAL CIVIL IPTU PRETENSÃO DE ANULAÇÃO DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO PRESCRIÇÃO QUINQUENAL. A PARTIR DA NOTIFICAÇÃO ART. 1º DO DECRETO N. 20.910/32. 1. Considerando que na ação anulatória de débito fiscal ocorre o efeito constitutivo, são diferentes os reflexos provocados pela ação declaratória negativa e pela ação anulatória de débito fiscal.(...). (AgRg no AgRg no REsp 1.025.893/RJ). Como a ação declaratória tem efeito de não anular o débito, então é recomendável fazer o pedido subsidiário do que não quer pagar.
Caso o lançamento seja constituído durante a ação, a tutela pretendida deixa de ser eficaz? Se o FG tiver sido praticado, quando da propositura da AÇÃO DECLARATÓRIA, fazer um pedido subsidiário da anulação. L Ofício, Homologação, Declaração: em caso que já tenha tido o lançamento é preciso fazer o pedido subsidiário da anulação na PI. Se há duvida no lançamento por homologação, a recomendação é de não lançar. Súmula 239 STF. Decisão que declara indevida a cobrança do imposto em determinado exercício não faz coisa julgada em relação aos posteriores. Exemplo: O não pagamento do IPTU 2017 é dada a declaração do direito de não pagar, desta forma, se a questão material e fática não se modificou, então poderia se aproveitar da mesma decisão, está é a tendência, para assim, evitar que todo o ano o contribuinte entre com a mesma ação todos os anos. Como optar entre Juizado da Fazenda Pública e Justiça Comum? É preciso analisar: O valor da causa Se existe o juizado (com causa até 60 SM), sendo as partes: PF, ME ou EPP JUIZADO ESPECIAL FEDERAL - Lei 10.259/01 JUIZADO FAZENDA PÚBLICA ESTADUAL - Lei 12.153/09 ATT: Hoje a justiça entende que se a causa se enquadra nas regras de valor da causa e as partes, é obrigatório ingressar no Juizado. Em caso de Recurso no Juizado Especial, não é possível ir para o STJ.
Art. 3º. LC 123/16 I - no caso da microempresa, aufira, em cada ano-calendário, receita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); II no caso de empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-calendário, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 4.800.000,00 (quatro milhões e oitocentos mil reais) LC 155/2016 Limites para se enquadrar como ME e EPP.
A tabela acima é aplicada somente para a Fazenda Pública. Art. 85 CPC/15 Nas ações declaratórias o proveito econômico é perpétuo o benefício, então como calcular essa sucumbência? É aplicado a tabela de acordo com o art. 85 do CPC/15. Petição Inicial: Tutela de Evidência (SV ou IRDR + Prova documental) Tutela de Urgência (probabilidade do direito e perigo de dano) ATT: Essas tutelas são requisitos diferentes, portanto, não devem ser cumuladas. Em Direito Tributário se usa a TUTELA DE URGÊNCIA ANTECIPADA O Juiz verifica os requisitos: Se aceitar: marca audiência de conciliação, porém, no direito tributário não ocorre, então o juiz irá CITAR para o réu oferecer a CONTESTAÇÃO, podendo o autor apresentar a RÉPLICA SANEAMENTO INSTRUÇÃO JULGAMENTO (pedir antecipação do mérito por se tratar de matéria de direito) SENTENÇA
Se não aceitar: abre um prazo (15 dias) para corrigir, senão corrigido, o juiz dá a extinção sem a resolução do mérito. A revelia gera duas consequências: Material: Presume-se que os fatos são verdadeiros Processual: A sequência dos atos pode seguir, mesmo que sem a intimação. AÇÃO ANULATÓRIA Decadência 5 anos Prescrição 5 anos HI FG OT L CT DA CDA EF R.M.I.T ANTES Protesto em cartório P. Adm Judicial: * Ação Anulatória Ação Declaratória * Ação Declaratória * MS Repressivo (120 dias) * MS Preventivo * Consignação em Pagamento * Repetição Indébito Decreto 70.235/72 Notificação do devedor válida Consignação em Pagamento: 1. Se o fisco se recusa ao recebimento; 2. Exigência de uma obrigação acessória não prevista em legislação; 3. Bitributação. ATT: A consignação em pagamento exige o depósito.
Repetição Indébito: 1. É preciso ter pago o tributo ATT: Não é possível pedir em dobro na repetição, pois, não é uma relação de consumo. O prazo é de 5 anos depois que pagou para entrar com a Repetição Indébito. ATT: A ação anulatória acaba sendo subsidiária das demais, contudo, não é possível anular atos futuros. Se não houve a citação na EF é possível entrar com a Ação Anulatória, porém, se já houve a citação e não cabe nem embargos e nem Exceção de Pre-executividade, neste caso é aceita a Ação Anulatória BONS ESTUDOS!!! MONITORIA: CRISTINA CASARES