ESTÁGIO SUPERVISIONADO EM DIREITO TRIBUTÁRIO

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1 ESTÁGIO SUPERVISIONADO EM DIREITO TRIBUTÁRIO AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO Prof. Thiago Gomes 1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS A ação empregada para o contribuinte recuperar valor já pago indevidamente ou a maior. A recuperação judicial dos valores independe o esgotamento das vias administrativas. Prazo na via administrativa não suspende o prazo para proposição da ação - STJ Independe de comprovação de erro ou de prévio protesto. Basta apresentar documentação que comprove a legitimidade do pagamento contra o qual se volta (Guia de Recolhimento autenticada STJ) A restituição parcial ou total do tributo implica restituição proporcional dos juros de mora e multas, exceto as relativas a infrações de caráter formal, não prejudicadas pela causa da restituição. 1

2 1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS A restituição parcial ou total do tributo implica restituição proporcional dos juros de mora e multas, exceto as relativas a infrações de caráter formal, não prejudicadas pela causa da restituição. Juros não capitalizáveis, a partir do trânsito em julgado da decisão definitiva que determinar a restituição. Atualização monetária é plausível mesmo ante a inexistência de previsão normativa. A questão do lançamento por homologação: 5 anos do pagamento indevido Tributos indiretos (Ex. ICMS, IPI, ISS) Restituição cabível a quem COMPROVAR que assumiu o encargo ou se estiver autorizado a receber por quem o assumiu. 2. PRAZO PARA A REPETIÇÃO O prazo prescricional* é de 5 anos contados: Da extinção do crédito (pagamento indevido) (art. 165, I, CTN) Da data em que se tornar definitiva a decisão administrativa ou transitar em julgado a decisão judicial que tenha reformado, anulado, revogado ou rescindido a decisão condenatória. (art. 165, II, CTN) Se houve pedido administrativo de restituição, o prazo para a ação é de apenas 2 anos contados da decisão administrativa denegatória. O prazo é interrompido pelo início da ação, recomeçando pela metade, a partir da data da intimação validamente feita ao representante judicial da Fazenda interessada. (art. 169, CTN) 2

3 3. A ANTECIPAÇÃO DE TUTELA NA AÇÃO Em princípio, não é viável pedido de antecipação de tutela em ação estritamente repetitória (= cujo único pedido seja repetição de indébito tributário) Motivo: Em regra a restituição se dá por precatório, emitida apenas após o trânsito em julgado da sentença condenatória art. 100, 5º, da CF Ainda que a restituição se dê por compensação (isso é admitido pela jurisprudência), não é possível antes do trânsito em julgado art A do CTN 3. FUNDAMENTOS ESSENCIAIS Art.. 319, CPC / Art. 165, CTN Endereçamento Qualificação/Nome da Peça e Fundamento Dos fatos Do Direito Dos Pedidos Fechamento 3

4 ENDEREÇAMENTO Tributo Estadual/Municipal na Capital Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da... Vara da Fazenda Pública da Comerca de... Estado de Tributo Estadual/Municipal não Capital Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da... Vara Cível da Comerca de... Estado de Tributo Federal Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da... Vara da Seção Judiciária QUALIFICAÇÃO/NOME DA PEÇA E FUNDAMENTO Nome da pessoa, nacionalidade, estado civil, profissão, portador do RG nº, inscrito no CPF sob o nº, endereço eletrônico, residente e domiciliado na Rua, Número, Cidade, Estado, CEP, vem, respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado que esta subscreve, com fulcro no art. 165 do Código Tributário Nacional e artigo 319 do Código de Processo Civil, propor TEMPESTIVAMENTE AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO TRIBUTÁRIO em face da União/Estado/Município, pessoa jurídica de direito Público, inscrita no CNPJ nº, com sede na Rua, Número, Bairro, Cidade, Estado, CEP, pelos motivos de fato e direito a seguir aduzidos. 4

5 DOS FATOS Relatar apenas os fatos que o enunciado trouxer, nunca inventar dados e observar a ordem lógica (introdução, desenvolvimento e conclusão) SUGESTÃO 1º Parágrafo) A... (Contar o ocorrido) 2º Parágrafo) Ocorre que... (O possível problema/consequência) 3º Parágrafo) Diante do exposto, não restou outra alternativa ao autor senão recorrer à tutela jurisdicional do Estado para ver resguardado os seus interesses DO DIREITO SUGESTÃO 1º Parágrafo) Apresenta a norma 2º Parágrafo) Subsunção do fato à norma 3º Parágrafo) Conclusão 5

6 DOS PEDIDOS Diante do exposto, requer-se: A) que seja julgado procedente o pedido, condenando a ré à restituição de valores pagos indevidamente, acrescidos de juros e correção monetária, D) a citação da Ré para, na pessoa de seu representante judicial, integrar o polo passivo da ação; E) a produção de todos os meios de prova permitidos em Direito; F) a condenação da ré ao pagamento das custas processuais e dos honorários advocatícios; FECHAMENTO Dá-se à causa do valor de R$ Termos em que, pede deferimento. Local e data Advogado OAB nº 6

7 CASO DO DIA (Caso 06) Carlos é proprietário da casa de espetáculos Belezinha, localizada no Morro da Carabina, nos fundões da Zona Leste do Município de São Paulo. Nessa condição, deve IPTU. Ocorre que quando foi quitar, via internet, o tributo referente ao exercício de 2014, por um erro material, ao invés de recolher o valor exato do débito (R$ 100,00), acabou pagando R$ 1000,00, ou seja, dez vezes o valor da dívida. Procurando o Município, soube que administrativamente nada poderia ser feito, pois os pagamentos via internet vão diretamente para a conta da prefeitura e não podem ser devolvidos. O contribuinte o procura afirmando que não deseja realiar a compensação com créditos vincendos. Adote a medida cabível. Dúvidas? 7

8 A questão do lançamento por homologação Diferenciar da ação declaratória 8