Substituição tributária no ICMS: REMÉDIO? Rafael Pandolfo VENENO? Doutor em Direito Tributário pela PUC/SP Conselheiro Titular do CARF Sócio de Rafael Pandolfo Advogados Associados
Substituição tributária para frente ESTADO substituto substituído adquirente Como prever o futuro?
Presunção chamada Margem de Valor Agregado (MVA) O MVA reflete o aumento de preço sofrido pela mercadoria ao longo da cadeia econômica.
MVA na LC 87/96 Art. 8º A base de cálculo, para fins de substituição tributária, será: II - em relação às operações ou prestações subseqüentes, obtida pelo somatório das parcelas seguintes: a) o valor da operação ou prestação própria realizada pelo substituto tributário ou pelo substituído intermediário; b) o montante dos valores de seguro, de frete e de outros encargos cobrados ou transferíveis aos adquirentes ou tomadores de serviço; c) a margem de valor agregado, inclusive lucro, relativa às operações ou prestações subseqüentes.
Lei Complementar nº 87/96 4º A margem a que se refere a alínea c do inciso II do caput será estabelecida com base em preços usualmente praticados no mercado considerado, obtidos por levantamento, ainda que por amostragem ou através de informações e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores, adotando-se a média ponderada dos preços coletados, devendo os critérios para sua fixação ser previstos em lei.
REGRAS PARA MVA NA LC nº 87/96 LIMITE: preços usualmente praticado no mercado considerado MÉTODO DE APURAÇÃO: A)Levantamento, ainda que por amostragem; B)Informações e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores.
REGRAS PARA MVA NA Lei nº 8.820/89 RS Art. 35 - A margem a que se refere o Art. 34, I, "c", 3, será estabelecida em regulamento, com base em preços usualmente praticados no mercado considerado, obtidos por levantamento efetuado pela Fiscalização de Tributos Estaduais em estabelecimentos situados, no mínimo, nos 10 (dez) municípios do Estado que tenham maior índice de participação na receita do imposto. 1.º - Para os efeitos do disposto no "caput" deste artigo: a) deverão ser pesquisados, em cada município, no mínimo, 10% (dez por cento) dos estabelecimentos do setor, desde que para obter esse percentual não tenha que ser pesquisado mais do que 10 (dez) estabelecimentos; b) será adotada a média ponderada dos preços coletados; c) no levantamento de preço praticado pelo substituto ou substituído intermediário, serão consideradas as parcelas de que trata o Art. 34, I, "c", 1 e 2.
Lei nº 8.820/89 RS 2.º - Em substituição ao disposto no "caput", a critério da Fiscalização de Tributos Estaduais, a margem poderá ser estabelecida com base em: a) levantamento de preços efetuado por órgão oficial de pesquisa de preços, mesmo que não específico para os fins previstos neste artigo; b) informações e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores, quando de acordo com os preços efetivamente praticados.
Regras para MVA na Lei nº 8.820/89 RS Limite: preços usualmente praticados no mercado Limite: a critério da fiscalização Método de apuração: levantamento efetuado pela Fiscalização em estabelecimentos situados, no mínimo, nos 10 municípios do Estado que tenham maior índice de participação na receita do imposto. DE ACORDO COM A LEI COMPLEMENTAR Nº 87/96 Método de apuração: informações e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores, quando de acordo com os preços efetivamente praticados. ; Método de apuração: preços efetuado por órgão oficial de pesquisa de preços, mesmo que não específico para os fins previstos no art. 35 EM DESACORDO COM A LEI COMPLEMENTAR Nº 87/96
Definição da MVA no RS: problemas TRANSPARÊNCIA: os dados são colhidos pelo Diretório de Estudos Econômicos, entretanto, o Estado do Rio Grande do Sul não os divulga suficientemente. PARTICIPAÇÃO: as entidades representativas não têm dado a devida importância ao tema
LC 87/96 PODER X CONTROLE PODER: fixação da presunção CONTROLE: controle dos limites da presunção através do respeito de 2 critérios: 1 levantamento de preços usuais do mercado considerado; 2 participação dos contribuintes, através das informações e outros elementos fornecidos por entidades representativas dos respectivos setores
Primeiras conclusões A LC 87/96 estabelece restrições ao limite da MVA e de sua apuração, que não podem ser relativizados por Lei Estadual. O Estado do Rio Grande do Sul não pode arbitrariamente definir a MVA, desconsiderando os critérios contidos na LC 87/96 e a sua forma de apuração
RMS 20.444/ES, Rel. Ministra ELIANA CALMON A margem de valor agregado, elemento que compõe a base de cálculo do ICMS, deve ser fixada com base nos preços usualmente praticados no mercado, como exigido na lei complementar, o que se distancia dos critérios previstos nas leis do Estado.
A diferença entre o remédio e o veneno é a sua dosagem Platão
FÓRMULA DO REMÉDIO R = T + P Remédio Transparência (Lei 12.527/11) Participação das entidades representativas dos setores