21 A 219 Lei e Mudança Social: relação entre lei e sociedade I. Recorde os paradigmas da jurisprudência; a visão de dentro da lei teorias da lei natural positivismo legal, jurisprudência analítica realismo legal questões: como a lei alcança a justiça? como funciona a lógica da lei? II. Mudando o foco e a amplitude: emergência de uma ciência social da lei As Ciências Sociais emergiram no século XIX como resultado de mudanças substanciais durante o século anterior. Meta: explicar a variação nas condições sociais e explicar as mudanças. As mudanças observadas ocorreram onde haviam sido relativamente constantes durante séculos: estrutura social (relações, organização de papéis, obrigações) tecnologia (arado, comunicação, tecelagem) cultura (religião, lazer, contos folclóricos) Mudanças no tempo e no espaço (distâncias reduzidas, mundo aberto, pessoas e coisas circulavam) ocasionando a velocidade nos níveis de mudança questões: como o sistema legal funciona? como a mudança social ocorre? qual o papel da lei na promoção ou impedimento da mudança social? III. Bohannan, Distintas Ambiências da lei: uma perspectiva funcionalista estrutural da lei e da mudança social origem da lei está no costume, em instituições não legais lei difere do costume lei reafirma o costume com o propósito especifico de permitir que as instituições legais (instituições com poder para usar a força) realizem suas tarefas (Bohannan chamou o processo de dupla institucionalização ) mas a lei nunca é um mero reflexo do costume dualidade da reafirmação- atraso no tempo, efeitos de tradução jogo de alcançar e /ou máquina de mudança problema: a lei é um produto do consenso? Como a luta e o conflito se expressam? 1
IV. Maine (1822-1888), perspectiva evolucionista da lei e da mudança social em geral, a teoria evolucionista propõe: analogias entre as sociedades humanas e as espécies biológicas implica mudança positiva e progressiva, adaptação e eficiência adquire um tom fortemente normativo e funcionalista substantivamente focalizada na história do indivíduo? tentativa influente de aplicar a lógica evolucionista ao desenvolvimento da Lei, Lei Antiga (1861) três estágios de desenvolvimento de diferem segundo a maneira pela qual a lei é construída, justifica a autoridade e resolve conflitos 1) patrilinear, autocrática, nenhum corpo de regras, sem cortes ou mesmo costumes estáveis, caso por caso ad hoc, justiça khadi, direito divino 2) autoridade partilhada entre grupos poderosos, normas com base no costume, memória coletiva, tradição oral, a lei é encontrada 3) com a invenção da escrita adquire códigos, decisões registradas e noção de mudança como ação deliberadamente humana, não por capricho ou tradição, possibilidade de ordenação do sistema hierárquico muda em conteúdo, do familiar para o individual. Do status (posição) para o contrato e acordo Transmite responsabilidade, negociação, crítica: viés político, racionalização para o sistema existente, economia de livre mercado apenas papel do governo e garantia dos contratos exatidão empírica Nunca identificou mecanismo causal 2
V. Emile Durkheim (1858-1917) Teses principais: sociedades são essencialmente e necessariamente morais. mantém-se unidas pelos compromissos dos membros com valores comuns lei: é a expressão mais substancial desses valores diferentes estruturas sociais têm variados tipos de sistemas legais Sociedades mais simples com incipiente divisão do trabalho (mais semelhanças que diferenças) forte consciência coletiva, pouca ou nenhuma identidade, solidariedade baseada em semelhança (solidariedade Mecânica- sociedade é mecanicamente reproduzida em cada indivíduo) lei é repressiva: toda a comunidade é vítima, limites morais transgredidos comunidade participa da punição objetivo da punição é restabelecer os limites morais que foram violados pouca ou nenhuma punição individualizada, não focaliza particularmente o violador que pode ser morto, expulso ou reintegrado (mas não reabilitado). Exemplo: A Letra Escarlate, Lei de Megan No outro extremo do continuum, Sociedade com complexa divisão do trabalho, forte ética individualista, populações diversas e heterogêneas solidariedade está ligada à diversidade que leva à interdependência as pessoas não se SENTEM articuladas, mas são (solidariedade orgânica, como integrantes de um todo interdependente e complexo, partes do corpo não podem viver umas sem as outras) lei é reguladora, restituidora, compensatória: punições individuais concebidas para restaurar (reabilitar) o violador menos rituais públicos, cidadãos têm um menor papel, objetivo da atividade profissional é manter a ordem Como acontece a mudança? Mudanças em mobilidade geográfica, tecnologia, composição social e conseqüente divisão do trabalho 3
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