Planejamento Tributário. Estruturação, Pressupostos e Possibilidades. Gilberto Luiz do Amaral
Gilberto Luiz do Amaral Advogado tributarista, contador, consultor de empresas, autor de livros, pareceres e artigos tributários, sócio da Amaral, Yazbek Advogados, presidente do IGTAX Instituto de Governança Tributária e Presidente do Conselho Superior e Coordenador de Estudos do IBPT Instituto Brasileiro de Planejamento e Tributação.
PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO UMA NECESSIDADE EMPRESARIAL Custo tributário principal item na composição do preço final de produtos e serviços Globalização X Competitividade X Sobrevivência
REDUÇÃO DO CUSTO TRIBUTÁRIO ILEGAL: EVASÃO OU SONEGAÇÃO FISCAL LEGAL: ELISÃO FISCAL OU PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO
EVASÃO OU SONEGAÇÃO FISCAL Ato de caráter doloso tendente a eliminar, reduzir ou retardar o pagamento do tributo devido Fraude é toda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrência do fato gerador, ou a excluir ou modificar as suas características essenciais
CONSEQÜÊNCIAS RESPONSABILIDADE CRIMINAL: TODOS QUE PARTICIPAM DIRETA E INDIRETAMENTE MULTAS: ATÉ 225% INDISPONIBILIDADE DE BENS PRESTÍGIO ABALADO: EMPRESA E SEUS SÓCIOS OU ACIONISTAS
CONCEITO PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO Técnica de coordenação das atividades empresariais, tendo por objeto os tributos e seus reflexos na organização, visando a racionalização do ônus tributário, com enfoque na diminuição da carga tributária, com a adoção de procedimentos estritamente dentro dos ditames legais.
FINALIDADES DO PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO Evitar a incidência do imposto: tomam-se providências com o fim de evitar a ocorrência do fato gerador do tributo. Reduzir o montante do tributo: as providências são no sentido de reduzir a alíquota ou reduzir a base de cálculo do tributo. Retardar o pagamento do tributo: o contribuinte adota medidas que têm por fim postergar (adiar) o pagamento do tributo, sem a ocorrência da multa. Para tanto é necessário a adoção de medidas administrativas ou judiciais.
NORMA ANTIELISIVA Artigo 116 - Parágrafo Único A autoridade ADMINISTRATIVA pode DESCONSIDERAR atos ou negócios jurídicos - praticados para DISSIMULAR ocorrência de fato gerador do tributo ou natureza dos elementos constitutivos da obrigação tributária - procedimentos a serem estabelecidos por lei ordinária
MP 66/2002 TENTOU Regulamentar a Lei Complementar 104/2001; Teria validade a partir de 01/12/2002; Para a desconsideração de ato ou negócio jurídico dever-seá levar em conta, entre outras, a ocorrência de: I falta de propósito negocial; ou II abuso de forma. Considera-se indicativo de falta de propósito negocial a opção pela forma mais complexa ou mais onerosa, para os envolvidos, entre duas ou mais formas para a prática de determinado ato. Considera-se abuso de forma jurídica a prática de ato ou negócio jurídico indireto que produza o mesmo resultado econômico do ato ou negócio jurídico dissimulado.
ART. 166, VI DO CC/2002 É NULO O NEGÓCIO JURÍDICO QUANDO TIVER POR OBJETIVO FRAUDAR LEI IMPERATIVA.
ART. 167 DO CC/2002 É NULO O NEGÓCIO JURÍDICO SIMULADO, MAS SUBSISTIRÁ O QUE SE DISSIMULOU, SE VÁLIDO FOR NA SUBSTÂNCIA E NA FORMA.
ART. 187 DO CC/2002 TAMBÉM COMETE ATO ILÍCITO O TITULAR DE UM DIREITO QUE, AO EXERCÊ-LO, EXCEDE MANIFESTAMENTE OS LIMITES IMPOSTOS PELO SEU FIM ECONÔMICO OU SOCIAL, PELA BOA- FÉ OU PELOS BONS COSTUMES.
PRETENSÃO DA NORMA ANTIELISIVA O que a Norma Antielisiva contida no CTN busca combater são os negócios elisivos atentatórios, ou seja, aqueles que utilizam uma estrutura jurídica aparente para disfarçar o real objetivo da operação, qual seja, unicamente, a redução do custo tributário. Não há qualquer finalidade empresarial ou negocial a não ser deixar de pagar o tributo ou pagá-lo em um montante menor.
ART. 188, I - CC/2002 NÃO CONSTITUEM ATOS ILÍCITOS OS PRATICADOS NO EXERCÍCIO REGULAR DE UM DIREITO RECONHECIDO
PROPÓSITO NEGOCIAL Na teoria geral dos ilícitos civis, propósito negocial ( business purpose ) consiste na excludente de ilicitude exercício regular de um direito reconhecido, constante no art. 188 do CC/2002.
PROPÓSITO NEGOCIAL É O CONJUNTO DE RAZÕES DE CARÁTER ECONÔMICO (AUMENTO DE RECEITA OU DIMINUIÇÃO DE CUSTO E DESPESA), COMERCIAL (GANHO DE EFICIÊNCIA PARTICIPAÇÃO NO MERCADO), SOCIETÁRIO (REESTRUTURAÇÃO MOTIVADA POR ENTRADA OU SAÍDA DE SÓCIOS OU SUCESSÃO HEREDITÁRIA) OU FINANCEIRO (ACESSO A FINANCIAMENTOS OU EMPRÉSTIMOS), QUE JUSTIFIQUE A OPERAÇÃO OU PROCEDIMENTO (ATOS OU NEGÓCIOS JURÍDICOS DIMINUAM A TRIBUTAÇÃO).
TESTE DO PROPÓSITO NEGOCIAL EXISTEM RAZÕES DE CARÁTER ECONÔMICO, COMERCIAL, SOCIETÁRIO OU FINANCEIRO QUE JUSTIFIQUEM A OPERAÇÃO? - ELAS ESTÃO CONSUBSTANCIADAS EM LAUDOS, PARECERES, RELATÓRIOS OU ESTUDOS?
TESTE DO PROPÓSITO NEGOCIAL - FINANCEIRAMENTE, AS OPERAÇÕES SÃO RELEVANTES EM RELAÇÃO AO MONTANTE ECONOMIZADO DE TRIBUTOS? - HÁ PRAZO RAZOÁVEL ENTRE A DATA DAS OPERAÇÕES PRECEDENTES (PROPÓSITO NEGOCIAL) E A DATA DA ECONOMIA DE TRIBUTOS?