Direito Empresarial

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1 Direito Empresarial Helder Goes Professor de Direito Empresarial do Universo de Estudos Advogado e Consultor Jurídico Graduado em Direito pela Universidade Tiradentes Especialista em Processo Civil pela UNIDERP/IBDP Mestrando em Direitos Humanos pela Universidade Tirandentes Professor da Graduação da Universidade Tirandetes nas disciplinas Direito Empresarial e Contratual. Minicurrículo. 1

2 Direito Empresarial Módulo II Empresa Atividade Econômica Organizada 2

3 Conceito de Empresário Elementos do conceito de Empresário: 1- Profissionalmente; O empresário explora atividade econômica como sua profissão habitual. 2- Atividade Econômica; Intuito lucrativo Teoria do Risco. 3- Organizada; Articular os fatores de produção: a) Capital; b) Mão de obra atualmente é relativizada pelos microempresários; c) Insumos; d) Tecnologia. Principal atividade do Empresário Fábio Ulhoa. 4- Produção ou circulação de bens ou de serviços. Empresário Individual x Sociedade Empresária Principal Diferença Responsabilidade Patrimonial. STJ Resp /MG O sócio de sociedade empresarial não é comerciante, uma vez que a prática de atos nessa qualidade são imputados à pessoa jurídica à qual está vinculada, esta sim, detentora de personalidade jurídica própria. 3

4 Responsabilidade do Empresário Individual 5. Quanto às obrigações decorrentes de sua atividade, o empresário individual tipificado no art. 966 do Código Civil responderá primeiramente com os bens vinculados à exploração de sua atividade econômica, nos termos do art do Código Civil. (Enunciado 5 da I Jornada de Direito Comercial) EIRELI *OBS: EIRELLI Lei /2011 empresa individual de responsabilidade limitada Capital mínimo de 100 vezes o salário mínimo. 4

5 Agentes Econômicos excluídos do conceito de Empresário - Profissional intelectual atividade científica, literária, artística. OBS: Elemento de Empresa. 195 Art. 966: A expressão elemento de empresa demanda interpretação econômica, devendo ser analisada sob a égide da absorção da atividade intelectual, de natureza científica, literária ou artística, como um dos fatores da organização empresarial. - Sociedade Simples Sociedades Uniprofissionais - Aquele que exerce de atividade rural facultado o registro na junta comercial. 5

6 Enunciado 194, III Jornada de Direito Civil 194 Art. 966: Os profissionais liberais não são considerados empresários, salvo se a organização dos fatores da produção for mais importante que a atividade pessoal desenvolvida. - Sociedade de Advogados: Lei 8.906/94 arts 15 a 17 afirmam se tratar de sociedade civil (simples). - Cooperativa Art Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa 6

7 Questão 49 - OAB - XVII EXAME UNIFICADO Assinale a alternativa correta em relação aos conceitos de empresa e empresário no Direito Empresarial. A) Empresa é a sociedade com ou sem personalidade jurídica; empresário é o sócio da empresa, pessoa natural ou jurídica com responsabilidade limitada ao valor das quotas integralizadas. B) Empresa é qualquer atividade econômica destinada à produção de bens; empresário é a pessoa natural que exerce profissionalmente a empresa e tenha receita bruta anual de até R$ ,00 (cem mil reais). C) Empresa é a atividade econômica organizada para a produção e/ou a circulação de bens e de serviços; empresário é o titular da empresa, quem a exerce em caráter profissional. D) Empresa é a repetição profissional dos atos de comércio ou mercancia; empresário é a pessoa natural ou jurídica que pratica de modo habitual tais atos de comércio. Empresário Individual Conceito: Impedimentos Legais: Art. 1011, 1 o Não podem ser administradores, além das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos públicos; ou por crime falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrência, contra as relações de consumo, a fé pública ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenação. 7

8 I Jornada de Direito Civil 60 Art , 1º: as expressões de peita ou suborno do 1º do art do novo Código Civil devem ser entendidas como corrupção, ativa ou passiva. Art. 117, X, Lei 8.112/90 Art Ao servidor é proibido: X - participar de gerência ou administração de sociedade privada, personificada ou não personificada, exercer o comércio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditário; 8

9 Art. 36, LC 35/79 Art É vedado ao magistrado: I - exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, inclusive de economia mista, exceto como acionista ou quotista; II - exercer cargo de direção ou técnico de sociedade civil, associação ou fundação, de qualquer natureza ou finalidade, salvo de associação de classe, e sem remuneração; Art. 44, III, Lei 8.625/93 Art. 44. Aos membros do Ministério Público se aplicam as seguintes vedações: III - exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, exceto como cotista ou acionista; 9

10 Art. 29, Lei 6.880/80 Art. 29. Ao militar da ativa é vedado comerciar ou tomar parte na administração ou gerência de sociedade ou dela ser sócio ou participar, exceto como acionista ou quotista, em sociedade anônima ou por quotas de responsabilidade limitada. Incapacidade: Art Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos. 10

11 Art. 974, CC Continuação por representante. Art Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança. 1 o Nos casos deste artigo, precederá autorização judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa, bem como da conveniência em continuá-la, podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuízo dos direitos adquiridos por terceiros. 2 o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvará que conceder a autorização. 3 o O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais deverá registrar contratos ou alterações contratuais de sociedade que envolva sócio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: I o sócio incapaz não pode exercer a administração da sociedade; II o capital social deve ser totalmente integralizado; III o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. III Jornada de Direito Civil 203 Art. 974: O exercício da empresa por empresário incapaz, representado ou assistido somente é possível nos casos de incapacidade superveniente ou incapacidade do sucessor na sucessão por morte. 11

12 Empresário Casado Art. 978, CC/02 não precisa de outorga conjugal, independente do regime de bens, para alienar os imóveis que integrem o patrimônio da empresa ou gravá-los de ônus real. Questão 48 - OAB - XVII EXAME UNIFICADO Paulo, casado no regime de comunhão parcial com Jacobina, é empresário enquadrado como microempreendedor individual (MEI). O varão pretende gravar com hipoteca o imóvel onde está situado seu estabelecimento, que serve exclusivamente aos fins da empresa. De acordo com o Código Civil, assinale a opção correta. A) Paulo pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, gravar com hipoteca os imóveis que integram o seu estabelecimento. B) Paulo não pode, sem a outorga conjugal, gravar com hipoteca os imóveis que integram o seu estabelecimento, salvo no regime de separação de bens. C) Paulo, qualquer que seja o regime de bens, depende de outorga conjugal para gravar com hipoteca os imóveis que integram o seu estabelecimento. D) Paulo pode, sem necessidade de outorga conjugal, gravar com hipoteca os imóveis que integram o seu estabelecimento, salvo no regime da comunhão universal. 12

13 Dúvidas/Sugestões: Registro do Empresário (LRE lei nº 8.934/94) Art. 967, CC/02 obrigação do empresário, antes de iniciar a atividade, registrar-se perante a junta comercial. A inscrição é requisito de regularidade e não de sua caracterização. Art A inscrição do empresário far-se-á mediante requerimento que contenha: I - o seu nome, nacionalidade, domicílio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II - a firma, com a respectiva assinatura autógrafa; III - o capital; IV - o objeto e a sede da empresa. 13

14 Questão 2 OAB - XVII EXAME UNIFICADO Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurídicas, para sua admissão em registro, em não se tratando de empresas de pequeno porte e de microempresas, consoante o Estatuto da Advocacia, devem A) apresentar os dados do contador responsável. B) permitir a participação de outros profissionais liberais. C) conter o visto do advogado. D) indicar o advogado que representará a sociedade. Art. 37. Instruirão obrigatoriamente os pedidos de arquivamento: I - o instrumento original de constituição, modificação ou extinção de empresas mercantis, assinado pelo titular, pelos administradores, sócios ou seus procuradores; II - declaração do titular ou administrador, firmada sob as penas da lei, de não estar impedido de exercer o comércio ou a administração de sociedade mercantil, em virtude de condenação criminal; (Redação dada pela Lei nº , de ) (Vide Lei nº 9.841, de 1999) III - a ficha cadastral segundo modelo aprovado pelo DNRC; IV - os comprovantes de pagamento dos preços dos serviços correspondentes; V - a prova de identidade dos titulares e dos administradores da empresa mercantil. Parágrafo único. Além dos referidos neste artigo, nenhum outro documento será exigido das firmas individuais e sociedades referidas nas alíneas a, b e d do inciso II do art

15 Art. 1º São atividades privativas de advocacia: I - a postulação a qualquer órgão do Poder Judiciário e aos juizados especiais; (Vide ADIN ) II - as atividades de consultoria, assessoria e direção jurídicas. 1º Não se inclui na atividade privativa de advocacia a impetração de habeas corpus em qualquer instância ou tribunal. 2º Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurídicas, sob pena de nulidade, só podem ser admitidos a registro, nos órgãos competentes, quando visados por advogados. 3º É vedada a divulgação de advocacia em conjunto com outra atividade. Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (Sinrem) I - o Departamento Nacional de Registro do Comércio, órgão central Sinrem, com funções supervisora, orientadora, coordenadora e normativa, no plano técnico; e supletiva, no plano administrativo; II - as Juntas Comerciais, como órgãos locais, com funções executora e administradora dos serviços de registro. 15

16 Atos do Registro Matrícula; Arquivamento; Autenticação. Nome Empresarial Firma Individual: Composta pelo nome civil + objeto da atividade. Firma Social (ou razão social): composta pelo nome civil dos sócios + objeto da atividade. OBS: caso haja grande número de sócios, deverá ser acrescentada a expressão & CIA. Denominação: composta por elemento fantasia + objeto. 16

17 Empresário Individual Firma Individual; Sociedade em Nome Coletivo Firma/Razão Social; Sociedade em Comandita Simples - Firma/Razão Social apenas dos sócios Comanditários; Sociedade Limitada Firma ou Denominação (LTDA); Sociedade Anônima Denominação (S/A); Sociedade em Comandita por Ações - Firma/Razão Social ou Denominação. EIRELI Sociedade em Conta de Participação 17

18 QUESTÃO 22 (ENADE ) A Lei das Sociedades Anônimas estabelece padrões amplos e gerais no que tange aos atos caracterizadores de exercício abusivo de poder pelos acionistas controladores. PORQUE Tal critério normativo permite às autoridades administrativas e aos magistrados estabelecer outros atos lesivos que venham a ser praticados pelos controladores. Assinale, na Folha de Respostas, a alternativa CORRETA de acordo com a seguinte chave: A) as duas afirmações são falsas. B) as duas afirmações são verdadeiras, e a segunda justifica a primeira. C) as duas afirmações são verdadeiras, e a segunda não justifica a primeira. D) a primeira afirmação é verdadeira, e a segunda é falsa. E) a primeira afirmação é falsa, e a segunda é verdadeira. Lei 6.404/76 Art O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. 18

19 TEORIA GERAL DO DIREITO SOCIETÁRIO Personalização da Sociedade Empresária Trata-se de pessoa jurídica criada por esses realizando atos de forma independente. - Consequências: i. Titularidade negocial a pessoa jurídica realiza os negócios em seu nome por meio de representante legal. ii. Titularidade processual a sociedade empresária, na qualidade de pessoa jurídica, tem capacidade para demandar e ser demanda em juízo. iii. Responsabilidade patrimonial tem patrimônio próprio, inconfundível e incomunicável com o patrimônio pessoal dos sócios (regra). Classificação das Sociedades Empresárias Classificação quanto à Responsabilidade dos Sócios: i. Sociedade ilimitada todos os sócios respondem ilimitadamente: ii. Sociedade Mista parte dos sócios respondem ilimitadamente e parte limitadamente: iii. Sociedade Limitada todos os sócios respondem limitadamente. 19

20 Classificação quanto ao regime de Constituição e Dissolução: a) Sociedades Contratuais constituem-se mediante Contrato Social. A dissolução se dá mediante unanimidade dos sócios e não por maioria. b) Sociedades Institucionais Constituem-se mediante Estatuto Social. Pode ser dissolvida por maioria dos sócios. Classificação quanto às Condições de Alienação da Participação Societária: a) Sociedades de pessoas há o direito de vetar terceiro adquirente de participação social. b) Sociedade de Capital não há o direito de vetar terceiro adquirente de participação social. Cota participação societária na modalidade contratual. estas podem ser de pessoas ou de capital. Ação participação societária na modalidade institucional. estas apenas podem ser de capital. 20

21 Classificação quanto à Quantidade de Sócios: - Unipessoais EIRELI Subsidiária Integral - Pluripessoais Desconsideração da Pessoa Jurídica Criada para coibir fraudes. Faz com que o judiciário desconsidere a autonomia patrimonial da sociedade e faça com que o sócio responda de forma direta, pessoal e ilimitada. Pressuposto: ocorrência de fraude por meio da separação patrimonial. Não há dissolução da sociedade, nem serão afetados os demais sócios. Há outra corrente que considera como pressupostos: confusão patrimonial e desaparecimento do objeto social. Teorias: - Indireta; - Inversa e; - Expansiva. 21

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