Miguel Ângelo Salles Manente

Transcrição

1 A Responsabilização Objetiva Administrativa de Pessoas Jurídicas pela Prática de Atos contra a Administração Pública, Nacional ou Estrangeira (Lei nº , de 1º de agosto de 2013) Miguel Ângelo Salles Manente

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3 Lei de Improbidade Administrativa e a Nova Lei Anticorrupção a LIA (Lei nº 8.429/1992) dispõe sobre as sanções aplicáveis aos agentes públicos nos casos de enriquecimento ilícito no exercício de mandato, cargo, emprego ou função na administração pública direta, indireta ou fundacional regulamenta o 4º do art. 37 da Constituição Federal: 4º: Os atos de improbidade administrativa importarão a suspensão dos direitos políticos, a perda da função pública, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento do erário, na forma e gradação previstas em lei, sem prejuízo da ação penal cabível a Nova Lei Anticorrupção trata da responsabilização objetiva administrativa e civil de pessoas jurídicas pela prática de atos contra a administração pública, nacional ou estrangeira, em conexão com a Convenção sobre o Combate da Corrupção (Decreto nº 3.678/2000) 3

4 Objetividade Jurídica Interesses que a Norma Tutela Patrimônio público nacional ou estrangeiro Moralidade administrativa nacional ou estrangeira Compromissos internacionais assumidos pelo Brasil 4

5 Administração Pública Nacional ou Estrangeira Sujeitos passivos principais ou próprios do ato lesivo ( vítimas ) União, Estados, Distrito Federal e Municípios Autarquias (inclusive as Agências Reguladoras): INSS, BACEN, CVM, SUSEP Fundações Públicas: FUNAI, FUNASA Empresas Públicas: EBCT, SERPRO, CEF Sociedades de Economia Mista: BB, PETROBRÁS Órgãos e entidades estatais ou representações diplomáticas de país estrangeiros Pessoas jurídicas controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Público de país estrangeiro Administração Direta Administração Indireta Administração Pública Estrangeira 5

6 Agente Público Agente Público Aquele que exerce na Administração Pública, ainda que transitoriamente ou sem remuneração Em razão de uma mandato cargo emprego função nomeação designação contratação qualquer outra forma de investidura ou vínculo 6

7 A Nova Lei Anticorrupção (Lei nº , de 1º de agosto de 2013) Divide-se em 7 capítulos: Capítulo I Capítulo II Capítulo III Capítulo IV Capítulo V Capítulo VI Capítulo VII Disposições Gerais (arts. 1º ao 4º) Dos Atos Lesivos à Administração Pública Nacional ou Estrangeira (art. 5º) Da Responsabilização Administrativa (arts. 6º e 7º) Do Processo Administrativo de Responsabilização (arts. 8º ao 15) Do Acordo de Leniência (arts. 16 e 17) Da Responsabilização Judicial (arts. 18 a 21) Disposições Finais (arts. 22 a 31) 7

8 A Responsabilização Objetiva Administrativa Art. 6º: serão aplicadas as seguintes sanções: Multa de 0,1% a 20% e / ou Divulgação da decisão condenatória Não exclui a obrigação da reparação integral do dano Caso não seja possível a utilização do critério do valor do faturamento bruto, a multa será : R$ 6.000,00 a R$ ,00 8

9 A Responsabilização Administrativa I - a gravidade da infração; II - a vantagem auferida ou pretendida pelo infrator; III - a consumação ou não da infração; Serão levados em consideração na aplicação das sanções (art. 7º): IV - o grau de lesão ou perigo de lesão; V - o efeito negativo produzido pela infração; VI - a situação econômica do infrator; VII - a cooperação da pessoa jurídica para a apuração das infrações; VIII - a existência de mecanismos e procedimentos internos de integridade, auditoria e incentivo à denúncia de irregularidades e a aplicação efetiva de códigos de ética e de conduta no âmbito da pessoa jurídica; Cujos parâmetros de avaliação serão objeto de regulamento IX - o valor dos contratos mantidos pela pessoa jurídica com o órgão ou entidade pública lesados; 9

10 A Obrigação de Reparação Integral do Dano As sanções aplicadas não excluem a obrigação de reparação integral do dano causado (art. 6º, 3º) Inclusão no Cadastro Nacional de Empresas Punidas 10

11 Tipos de fraudes descobertas com maior frequência Apropriação indébita de ativos/ Corrupção e suborno (detectadas principalmente em função das exigências de controles sobre multinacionais) Falsificação e pirataria (incidência maior em multinacionais e de marcas reconhecidas) Manipulações contábeis (especialmente para empresas que são subsidiárias, sujeitas a orçamentos e alcance de metas) Principais formas de detecção: auditoria interna + indicações externas (ex. denúncia anônima) Principais problemas que faciltaram as fraudes: Inexistência de controles internos/controles internos sem implementação efetiva/falta de segregação de funções/pouca supervisão (delegação extrema)/inexistência ou falta de códigos de ética e de conduta/faltas mais graves cometidas por níveis hierárquicos mais altos 11

12 Principais ações para impedir fraudes Controles internos rigorosos para os principais ciclos de negócios Adequado nível de governança corporativa Código de ética e missão da empresas divulgados de forma clara para toda organização Estabelecimento de canais de comunicação (hot line) Outros instrumentos aplicáveis 12

13 A Responsabilização Administrativa Sistemas de integridade: auditoria controles internos ética empresarial compliance gestão de riscos gestão de crises segurança corporativa - Compromisso - Consistência - Coerência - Continuidade 13

14 A Responsabilização Administrativa Sistemas de integridade: a) compliance: procedimentos de prevenção, detecção e remediação revisão permanente quanto às áreas de risco b) treinamentos: treinamentos para os colaboradores (Códigos de Ética e Conduta) treinamentos dos colaboradores com enfoque em contratos e licitações com a Administração Pública 14

15 A Responsabilização Administrativa c) due diligence realização de due diligence anticorrupção em terceiros e em operações societárias tendo em vista que fusões e aquisições não afastam a responsabilidade pelos atos da sucedida ou fundida deve-se planejar a apuração de atos lesivos já que a sucessora ou a nova sociedade decorrente da fusão respondem pelo pagamento da multa e reparação integral do dano até o limite do patrimônio transferido(art. 4º, 1º) d) investigações internas seja por conta de comunicação anônima, seja por conta de suspeita própria verdadeiro interesse da pessoa jurídica na apuração de fraudes/ato de corrupção é atividade/atitude importante e) dar prioridade alta para o assunto prevenção 15

16 O Processo Administrativo de Responsabilização A autoridade administrativa competente instaura o processo administrativo destinado à apurar a responsabilidade objetiva de pessoa jurídica pela prática de ato lesivo à Administração Pública (art. 8º) Autoridade Máxima Instaura o processo administrativo ou Delega a instauração para uma comissão 16

17 O Processo Administrativo de Responsabilização Instauração do processo administrativo Notificação/Intimação da pessoa jurídica Defesa Relatório da Comissão Elaboração de manifestação jurídica Remessa à autoridade para julgamento Autoridade proferirá sua decisão Condenando a pessoa jurídica Multa de 0,1% até 20% e / ou Divulgação da decisão condenatória Arquiva o processo O Ministério Público pode ajuizar ação e obter a aplicação das sanções do art. 6º, desde que constata omissão da autoridade 17

18 Desconsideração da Personalidade Jurídica Desconsideração da personalidade jurídica Quando Utilizada com abuso do direito para facilitar encobrir dissimular provocar confusão patrimonial Atingindo administradores e sócios com poderes de administração 18

19 Crime Nos termos do art. 15, após a conclusão do procedimento administrativo, a Comissão comunicará o Ministério Público para apuração de eventual delito 19

20 Crime Corrupção ativa Art Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionário público, para determiná-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofício: Pena reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. Parágrafo único - A pena é aumentada de um terço, se, em razão da vantagem ou promessa, o funcionário retarda ou omite ato de ofício, ou o pratica infringindo dever funcional. Corrupção ativa em transação comercial internacional Art. 337-B. Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a funcionário público estrangeiro, ou a terceira pessoa, para determiná-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofício relacionado à transação comercial internacional: Pena reclusão, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa. Parágrafo único. A pena é aumentada de 1/3 (um terço), se, em razão da vantagem ou promessa, o funcionário público estrangeiro retarda ou omite o ato de ofício, ou o pratica infringindo dever funcional. 20

21 Crime Crimes na Lei de Licitação (Lei nº 8.666/1993) Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinação ou qualquer outro expediente, o caráter competitivo do procedimento licitatório, com o intuito de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicação do objeto da licitação: Pena - detenção, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Art. 92. Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificação ou vantagem, inclusive prorrogação contratual, em favor do adjudicatário, durante a execução dos contratos celebrados com o Poder Público, sem autorização em lei, no ato convocatório da licitação ou nos respectivos instrumentos contratuais, ou, ainda, pagar fatura com preterição da ordem cronológica de sua exigibilidade, observado o disposto no art. 121 desta Lei: Pena - detenção, de dois a quatro anos, e multa. Parágrafo único. Incide na mesma pena o contratado que, tendo comprovadamente concorrido para a consumação da ilegalidade, obtém vantagem indevida ou se beneficia, injustamente, das modificações ou prorrogações contratuais. 21

22 Crime Art. 93. Impedir, perturbar ou fraudar a realização de qualquer ato de procedimento licitatório: Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. Art. 95. Afastar ou procura afastar licitante, por meio de violência, grave ameaça, fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo: Pena - detenção, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, além da pena correspondente à violência. Parágrafo único. Incorre na mesma pena quem se abstém ou desiste de licitar, em razão da vantagem oferecida. Art. 99. A pena de multa cominada nos arts. 89 a 98 desta Lei consiste no pagamento de quantia fixada na sentença e calculada em índices percentuais, cuja base corresponderá ao valor da vantagem efetivamente obtida ou potencialmente auferível pelo agente. 22

23 Ranking de corrupção no mundo As referências a seguir são baseadas na divulgação feita pela Transparency International. Ela mede os níveis de corrupção percebidos no setor público em 178 países, em uma escala de 0 (altamente corrupto) a 10 (altamente íntegro). Para leitura melhor detalhada, acessar o site: 23

24 Ranking de corrupção no mundo Adaptação do divulgado pela Transparency International 24

25 Ranking de corrupção no mundo 25

26 A Responsabilização Objetiva Administrativa de Pessoas Jurídicas pela Prática de Atos contra a Administração Pública, Nacional ou Estrangeira (Lei nº , de 1º de agosto de 2013) Miguel Ângelo Salles Manente