SIMPLES Nacional Entrave ao Crescimento de Micro e Pequenas Empresas - Alternativas Angelo Valladares e Souza *Sócio da Moura Tavares, Figueiredo, Moreira e Campos Advogados *Professor da Fundação Dom Cabral, PUC/MG e Faculdade de Direito Milton Campos.
SIMPLES - Aspectos constitucionais Art. 179 - A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios dispensarão às microempresas e às empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurídico diferenciado, visando a incentivá-las pela simplificação de suas obrigações administrativas, tributárias, previdenciárias e creditícias, ou pela eliminação ou redução destas por meio desta lei.
SIMPLES - Aspectos constitucionais Art. 146. Cabe à lei complementar: III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre: d) definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e 12 e 13, e da contribuição a que se refere o art. 239.
SIMPLES - Aspectos constitucionais Parágrafo único. A lei complementar de que trata o inciso III, d, também poderá instituir um regime único de arrecadação dos impostos e contribuições da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, observado que: I - será opcional para o contribuinte;
Opção pelo SIMPLES Nacional Irretratabilidade da opção anual - constitucionalidade/ legalidade
Opção fiscal Posição STJ RMS 31641 / MT - Min. Herman Benjamin - Segunda Turma - Data do Julgamento 14/09/2010 3. Ademais, caso a empresa entendesse que a norma era inconstitucional ou ilegal, não deveria ter aderido à sistemática e, especialmente, se apropriado do crédito presumido, fixado em 75% do imposto devido sobre as saídas.... 5. Não há como acolher pleito de empresa que se aproveita de bônus relativos ao regime simplificado, sem contabilização normal das entradas e, portanto, fiscalização sobre essas operações, apropriando-se do crédito presumido de 75%, e, anos depois, exige o creditamento pela sistemática comum, argumentando que a anterior seria ilegal e inconstitucional.
Opção fiscal Posição STJ RMS 31641 / MT - Min. Herman Benjamin - Segunda Turma - Data do Julgamento 14/09/2010 6. A situação revela descompromisso com a boa-fé objetiva, que deve orientar as relações entre contribuintes e o Fisco.
Opção fiscal Posição STJ AgRg nos EDcl no AgRg no Ag 1105816 / PR- Min. Mauro Campbell Marques - Segunda Turma - Data do Julgamento 02/02/2010 2. Não é possível para a empresa alegar em juízo que é optante pelo lucro presumido para em seguida exigir as benesses a que teria direito no regime de lucro real, mesclando os regimes de apuração.
Opção fiscal Posição STJ REsp 1002855 / SC - Min. Castro Meira - Segunda Turma - Data do Julgamento 01/04/2008 3. O contribuinte tem o direito de optar pelo regime que lhe seja mais favorável. Realizada a opção, não poderá retificála dentro do mesmo ano-calendário ou, ainda, em relação a exercícios anteriores. O fato de ter optado por um regime mais oneroso, mesmo que por desconhecimento, não gera o direito à aplicação retroativa da sistemática mais vantajosa. O pagamento feito corretamente, com base na opção exercida não gera pagamento indevido e, portanto, não dá direito a qualquer compensação.
Opção fiscal Posição STF Recurso Extraordinário nº 228.355/ RS - Relator: Toffoli Data de Julgamento: 18/10/2011 Min. Dias 1. Esta Corte firmou posicionamento no sentido de ser indevido o registro de créditos de ICMS quando se tratar de benefício fiscal concedido pelo Fisco e livremente aceito pelo contribuinte que, em contrapartida, consentiu com a vedação do mencionado creditamento.
SIMPLES Vantagens e desvantagens Vantagens de natureza não-tributária Vantagens de natureza tributária
SIMPLES Nacional - Tributos IRPJ abrangidos IPI, salvo na importação CSLL COFINS/PIS Contribuição patronal, exceto construção civil
SIMPLES Nacional - Tributos abrangidos ICMS, salvo nos seguintes casos: a) substituição tributária para frente ; b) responsabilidade tributária; c) diferencial de alíquota; d) compra interestadual de combustíveis e energia por não contribuintes; e) importação; f) operações desacobertadas de documento fiscal
SIMPLES Nacional - Tributos ISSQN, exceto: a) importação abrangidos b) retenção na fonte: Art. 6 o Os Municípios e o Distrito Federal, mediante lei, poderão atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crédito tributário a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigação, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em caráter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigação, inclusive no que se refere à multa e aos acréscimos legais.
SIMPLES Nacional - Tributos NÃO abrangidos PIS -Importação/ COFINS - Importação FGTS Contribuição previdenciária - parte empregado Contribuição previdenciária - parte empresário II IE IOF ITR IRRF
SIMPLES Nacional - Isenções Contribuições ao sistema S Contribuição ao Salário-Educação Contribuição ao SEBRAE Contribuição ao INCRA Contribuição à APEX Contribuição à ABDI Contribuição sindical patronal Contribuição da Lei Complementar n. 110/2001 CIDE royalties e demais contribuições
SIMPLES Nacional - Isenções IRPJ sobre ganhos eventuais que não sejam de aplicações financeiras ou ganhos de capital na venda do ativo permanente: juros recebidos, aluguéis, doações, subvenções de custeio, multas contratuais, luvas (art. 13, parágrafo 1, inciso XV):. lista taxativa de incidência do IR
Distribuição de lucros SIMPLES A distribuição de lucros tem o mesmo tratamento para as empresas optantes pelo lucro presumido e pelo lucro real: limitação ao saldo do Livro Caixa ou aos lucros apurados na escrita comercial
SIMPLES e a Indústria Empresas industriais: alíquota reduzida a 0,5% x alíquota zero: a) o efeito da desoneração da mão-de-obra pela Lei nº 12.546/2011: alíquota de 1% x alíquota variável entre 2,75% e 4,6% b) a incidência do ICMS: a alíquota do ICMS varia entre 1,25% a 3,95% c) alíquota conjunta IRPJ/CSLL/PIS/COFINS: 5,93% ou 6,73% x 3,06% no SIMPLES
Estruturas societárias irregulares Risco de evasão fiscal Manipulação de estruturas societárias com vistas à redução dos custos previdenciários: adequação à realidade da desoneração da FOPAG; riscos de autuação fiscal: penalidade pode alcançar 150% e acusação de crime contra a ordem tributária; riscos trabalhistas
Industrialização por encomenda A industrialização por conta de terceiros está albergada pela desoneração da FOPAG: redução do custo previdenciário sem as limitações de faturamento do SIMPLES A terceirização intra-grupo A tributação no lucro presumido da atividade de terceirização, considerando a CSRB, à base de 7,93% ou 8,73%
SIMPLES e Indústria Repartição das atividades industriais e comerciais: a criação de um setor de revenda de produtos e os preços de venda das mercadorias nas operações intragrupo Desoneração da FOPAG na atividade comercial
SIMPLES e Indústria PTA - 10510.004722/2007-11 Acórdão 1101-000.954 Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuições das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte - Simples Período de apuração: 01/01/2002 a 30/06/2007 EXCLUSÃO. PESSOA JURÍDICA RESULTANTE DE DESMEMBRAMENTO. É vedada a opção no SIMPLES Federal por pessoas jurídicas resultantes de qualquer forma de desmembramento que enseje a transferência de atividades operacionais de outra pessoa jurídica, mormente tendo em conta que as pessoas jurídicas apresentam-se ao público consumidor como se uma única empresa fossem.
SIMPLES e Desoneração da FOPAG Empresas transporte municipal de passageiros: Tributação da mão-de-obra no SIMPLES: 4% a 7,83% Tributação da mão-de-obra no lucro presumido/ lucro real: 2% Tributação do ISSQN no SIMPLES: 2% a 5%, progressiva Tributação do ISSQN no lucro presumido/ lucro real: 2% a 5%, não progressiva Tributação de acordo com o lucro presumido: 9,13% a 10,73%, devendo-se avaliar a incidência do ISSQN, inclusive isenção e a isenção das contribuições de terceiros Tributação de acordo com o SIMPLES: as EPP recolhem um percentual de 10,26%
SIMPLES e Desoneração da FOPAG Construção civil predial, obras de instalações elétricas, hidráulicas, fundações e serviços de acabamento: Tributação da mão-de-obra: FOPAG ou 2% do faturamento Requer a análise de: necessidade de inscrição de matrícula CEI; data de inscrição no CEI de cada obra; preponderância ou não, a cada mês, dos CNAE 412, 432, 433 e 439
SIMPLES e Desoneração da FOPAG Construção civil predial, obras de instalações elétricas, hidráulicas, fundações e serviços de acabamento: Tributação do ISSQN no SIMPLES: 2% a 5%, progressiva Tributação do ISSQN no lucro presumido/ lucro real: 2% a 5%, não progressiva Vedação à dedução de materiais na base de cálculo do imposto: da receita bruta, apenas são deduzidas as vendas canceladas e os descontos incondicionais Vedação à dedução de subempreitadas na base de cálculo do imposto: necessidade de questionamento judicial
SIMPLES e Desoneração da FOPAG Solução de consulta nº 35/2013 As empresas de construção civil que recolhem os tributos, inclusive contribuições previdenciárias de acordo com o SIMPLES Nacional na forma do anexo IV da Lei Complementar nº 123/2006 são alcançadas pela desoneração prevista na Lei nº 12.546/2012 A previsão do art. 13, 3º, LC 123/2006: isenção para as empresas optantes pelo SIMPLES?
Simples e Desoneração da FOPAG Construção civil predial, obras de instalações elétricas, hidráulicas, fundações e serviços de acabamento: Construção civil com emprego de materiais: SIMPLES 6,45% a 11,85%, a partir de R$1.260.000,00 IRPJ 1,2 2 CSLL 1,08 1,08 PIS 0,65 0,65 COFINS 3 3 Total 5,93 6,73 Necessidade de se avaliar a apuração conforme o lucro real
SIMPLES e Desoneração da FOPAG As empresas de construção pesada estarão sujeitas à desoneração da folha-de-salários a partir de 01/01/2014: novo componente na avaliação da tributação mais adequada As empresas de transporte rodoviário de cargas estarão sujeitas à desoneração da folha-desalários a partir de 01/01/2014: avaliarção é necessária
O Anexo V e a Desoneração da FOPAG Empresas sujeitas à apuração do SIMPLES de acordo com o Anexo V: Elaboração de programas de computadores, inclusive jogos eletrônicos, desde que desenvolvidos em estabelecimento do optante; Licenciamento ou cessão de direito de uso de programas de computação; Planejamento, confecção, manutenção e atualização de páginas eletrônicas, desde que realizados em estabelecimento do optante
O Anexo V e a Desoneração da FOPAG Tributação de acordo com o SIMPLES: entre 8% a 22,5% do faturamento Tributação de acordo com o lucro presumido + CSRB: 13,33% E 16,53% Ausência de interferência do ISSQN
SIMPLES e a desoneração da FOPAG O planejamento envolvendo a opção pelo SIMPLES e a desoneração da FOPAG deve considerar a isenção, no SIMPLES, das contribuições destinadas a terceiros e do SAT/RAT
SIMPLES e Lucro Real Empresas com margem de lucro reduzida ou que podem ususfruir de benefícios fiscais, como, por exemplo, depreciações acelerada e incentivada e juros sobre capital próprio: opção pelo lucro real; Vedação ao uso de incentivos fiscais
SIMPLES e operações com produtos imunes, isentos ou tributados à alíquota zero A incidência da tributação unificada do SIMPLES elimina o ganho tributário das operações anteriores
SIMPLES e a atividade de importação ME/EPP com relevantes operações de importação de mercadorias: tributação dessas operações pelo Imposto de Importação, IPI e contribuições PIS- Importação e COFINS Importação, à semelhança das demais pesssoas jurídicas contribuintes natureza de custo dos tributos sobre importação e óbice ao crédito do ICMS, do IPI e das contribuições PIS Importação e COFINS-Importação
SIMPLES e a tributação monofásica/ substituição tributária Operações de revenda de mercadorias sujeitas a tributação monofásica ou substituição tributária: complexidade das operações ante o crescimento dessas operações
SIMPLES e a alienação de ativos Tributação dos ganhos de capital no SIMPLES: 34% - direito de dedução exclusivamente do custo do bem ou direito Tributação dos ganhos de capital no lucro real: redução da carga tributária mediante abatimento de outras despesas da pessoa jurídica e de prejuízos acumulados
SIMPLES e a Cumulatividade do ICMS Vedação ao crédito na aquisição de insumos, energia elétrica: a necessidade de se avaliar a alíquota efetiva do ICMS e das contribuições ao PIS e COFINS(1,98%, 2,99% e 3,2%) Não-cumulatividade das contribuições ao PIS e COFINS: vantagem competitiva das empresas optantes pelo SIMPLES Restrição do crédito de ICMS na aquisição de mercadorias de empresas optantes pelo SIMPLES
SIMPLES e a Cumulatividade do ICMS Apropriação de créditos pelos adquirentes de produtos/ serviços tributados pelo SIMPLES Nacional: a) aquisição de bens do ativo permanente b) aquisição de serviços de transporte de carga
Outras vantagens tributárias do SIMPLES Redução dos custos de administração dos tributos: recolhimento unificado e simplificado de vários tributos federais, estadual e municipal Redução das obrigações acessórias: benefício parcial
Outras vantagens tributárias do SIMPLES As empresas optantes pelo SIMPLES estão dispensadas da escrituração comercial, assim como as empresas optantes pelo lucro presumido: redução similar de custos administrativos Restrição à adesão a parcelamentos especiais Óbice à participação de investidores institucionais
MOURA TAVARES, FIGUEIREDO, MOREIRA E CAMPOS ADVOGADOS Belo Horizonte: Rua da Bahia, 1900 10º andar Lourdes (31) 3248-2550 OAB/MG 303 Brasília: SBS Quadra 02 Bloco S Sala 607 Ed. Empire Center (61) 3226-9975 Juiz de Fora: Av. Barão do Rio Branco, 2390 Conj. 806/807 Centro (32) 3211-6053 www.mouratavares.adv.br