Palestrante Clélio Chiesa Mestre e Doutor pela PUC/SP. Professor de graduação e pós-graduação em Direito Tributário. Consultor e Advogado.

Transcrição

1 Tema: Estorno dos créditos de ICMS e alíquota de 4% nas operações interestaduais. Inconstitucionalidades. Posição do STF, STJ e Conselhos de Contribuintes. Palestrante Clélio Chiesa Mestre e Doutor pela PUC/SP. Professor de graduação e pós-graduação em Direito Tributário. Consultor e Advogado.

2 Tributação nas operações interestaduais Nas operações interestaduais (quando a mercadoria é vendida para contribuinte de outro Estado, excetos as operações com produtos importados, após a edição da Resolução nº 13/2012 do Senado) o vendedor calcula e recolhe ICMS incidente às alíquotas de (i) 7% nas saídas das unidades da federação das regiões Sul e Sudeste (exceto Espírito Santo), destinadas às regiões Norte, Nordeste e Centro-Oeste e para o Espírito Santo; ou (ii) 12% nos demais casos.

3 Guerra dos Portos Apresentação de alguns aspectos das disputas pela tributação

4 Questões para reflexão: - i) A alíquota de 4% será aplicada somente na primeira operação interestadual após a importação, ou em todas as operações seguintes da cadeia de comercialização deste produto? - ii) A alíquota de 4% se aplicará somente nas operações interestaduais para clientes Contribuintes do ICMS ou também para clientes Não Contribuintes? - iii) Como ficará o cálculo do ICMS/ST para produtos sujeitos a esta sistemática de tributação? - iv)é legítima a exigência de estorno de crédito na hipótese de saldo credor entre a operação com produtos importados e operação interestadual?

5 Importação Estado A ICMS- Importação: diferido Pgto: 0 Estado B

6 Importação Estado A ICMS- Importação: diferido Pgto: 0 Estado B

7 Importação Estado A ICMS- Importação: 18% Estado B

8 Importação Estado A ICMS- Importação: 18% Venda interna: 18% Revenda para Estado B Estado B Adquirente: comerciante

9 SEFAZ/SP Resposta à Consulta Tributária nº 1113/2013: ICMS ALÍQUOTA INTERESTADUAL DE 4% RESOLUÇÃO DO SENADO FEDERAL 13/2012 Para fins da aplicação da alíquota de 4% é irrelevante: a natureza jurídica da operação interestadual de saída da mercadoria (inciso I do artigo 2º do RICMS/2000); o fato de ser a mercadoria importada adquirida no mercado brasileiro, neste ou em outro Estado, ou por importação direta do exterior.

10 Importação Estado A ICMS-Importação: 18% Venda interna: 18% Revenda para Estado B Estado B Adquirente: consumidor final

11 (...) RICMS/MS: Art. 41. As alíquotas do ICMS são de (Art. 41 da Lei n /97): VII - quatro por cento, nas operações interestaduais com bens e mercadorias importados do exterior que, após seu desembaraço aduaneiro (...) 4º Nas operações e nas prestações interestaduais que destinem mercadoria ou serviço a consumidores ou a usuários finais não contribuintes do imposto, são aplicáveis as alíquotas incidentes nas operações e nas prestações internas, ressalvadas as operações com bens e mercadorias importados do exterior sujeitas à alíquota prevista no inciso VII do caput."

12 Resolução nº 13/2012 "Art. 1º A alíquota do Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias e sobre Prestação de Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicação (ICMS), nas operações interestaduais com bens e mercadorias importados do exterior, será de 4% (quatro por cento)".

13 Constituição Federal Art Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (...) II - operações relativas à circulação de mercadorias e sobre prestações de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no exterior; (...) 2º O imposto previsto no inciso II atenderá ao seguinte: (...) VII - em relação às operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final localizado em outro Estado, adotar-se-á: a) a alíquota interestadual, quando o destinatário for contribuinte do imposto;

14 Importação Estado A ICMS-Importação: X% Revenda para Estado B Estado B Adquirente: consumidor final Importação e revenda por contribuintes situados no Estado B : Provavelmente em torno de 18%

15 MVA ST AJUSTADA MVA Ajustada = [{(1 + MVA ST Original) x (1 Alíquota Interestadual) / (1 Alíquota da UF Destino)} 1] MVA Ajustada = [{(1+ 40%) x (1 12%) / (1 17%)} 1] MVA Ajustada = [{(1 + 0,4) x (1 0,12) / (1 0,17)} 1] MVA Ajustada = [{(1,4) x (0,88) / (0,83)} 1] MVA Ajustada = [{1,232 / 0,83} 1] MVA Ajustada = [1,4843 1] MVA Ajustada = 0,4843 Em Percentual => MVA Ajustada = 48,43%

16 MVA ST AJUSTADA MVA Ajustada = [{(1 + MVA ST Original) x (1 Alíquota Interestadual) / (1 Alíquota da UF Destino)} 1] MVA Ajustada = [{(1+ 40%) x (1 4%) / (1 17%)} 1] MVA Ajustada = [{(1 + 0,4) x (1 0,04) / (1 0,17)} 1] MVA Ajustada = [{(1,4) x (0,96) / (0,83)} 1] MVA Ajustada = [{1,302 / 0,83} 1] MVA Ajustada = [1,6192 1] MVA Ajustada = 0,6192 Em Percentual => MVA Ajustada = 61,92%

17 Paraná - Cálculo da MVA ajustada nas operações com produtos Importados "MVA ajustada = [(1+ MVA ST original/100) x (1 - ALQ inter) / (1- ALQ intra)] -1]", sendo que : I - "MVA ST original" é a margem de valor agregado prevista para as operações internas; II -"ALQ inter" é o coeficiente correspondente à alíquota interestadual aplicável à operação==> valor fixo = 4% III -"ALQ intra" é o coeficiente correspondente à alíquota interna ou ao percentual de carga tributária efetiva, quando este for inferior à alíquota interna. eudo=456

18 Não-cumulatividade Créditos financeiros ou Físicos

19 Não-cumulatividade (simulação 1): Venda A Venda B Venda C R$ 1.000,00 R$ 1.500,00 R$ 2.000,00 X 10% X 10% X 10% R$ 100,00 R$ 150,00 R$ 200,00 Crédito: 0 Crédito: R$ 100,00 Crédito: R$ 150,00 A pagar: A pagar: A pagar: R$ 100,00 R$ 50,00 R$ 50,00 Tributação acumulada: R$ 200,00 Venda direta com preço de R$ 2.000,00: (R$ 2.000,00 X 10%) = R$ 200,00

20 Venda por valor inferior ao de aquisição Venda A Venda B Venda C R$ 1.000,00 R$ 1.500,00 R$ 500,00 X 10% X 10% X 10% R$ 100,00 R$ 150,00 R$ 50,00 Crédito: 0 Crédito: R$ 100,00 Crédito: R$ 150,00 A pagar: A pagar: A pagar: R$ 100,00 R$ 50,00 R$ 0,00 Saldo credor: R$ 150,00 Na hipótese de ter sido apropriado o crédito de R$ 150,00 na entrada, é legítima a exigência de estorno?

21 Venda por valor inferior ao de aquisição RE /RJ Rel. Min. Marco Aurélio DJ Não-cumulatividade no entendimento do STF:...a razão do creditamento estar definida na própria Constituição Federal. Visa, na sucessividade de negócios jurídicos com a mesma mercadoria, a evitar o tributação em cascata, a cumulatividade. Em síntese, o direito ao crédito pressupõe operações subsequentes em que, no tocante ao mesmo produto, ter-se-á tributo superior ao recolhimento anterior.

22 Venda por valor inferior ao de aquisição RE /RJ Rel. Min. Marco Aurélio DJ ICMS CRÉDITO VENDA SUBSIDIADA DO PRODUTO SERVIÇOS FIDELIZAÇÃO. A pretensão de ter-se crédito relativo ao Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços ante a venda do produto por preço inferior ao da compra não encontra respaldo no figurino constitucional Precedente invocado: RE /SP (saídas com redução de base de cálculo)

23 Venda por valor inferior ao de aquisição EDRE /RJ Rel. Min. Marco Aurélio DJ Em síntese, este Colegiado não decidiu a partir de isenção. Considerou, tão somente, que o instituto do creditamento visa evitar a sobreposição tributária e que, sendo adquirido bem por certa quantia e alienado, propositalmente, por valor diverso, haveria o desconhecimento do instituto caso viesse a ser mantido o crédito, passando o alienante final a ter vantagem quanto ao tributo inicialmente cobrado.

24 Venda por valor inferior ao de aquisição AgReg no RE /RJ Rel. Min. Dias Tófoli DJ Conforme assentado na decisão agravada, esta Corte firmou entendimento no sentido de que a determinação do estorno do montante do ICMS creditado ante a alienação de mercadoria por valor inferior ao da aquisição não ofende o princípio da não cumulatividade.

25 Simulação Resolução 13/12 (com alíquotas nominais): Importação Interestadual R$ 1.000,00 R$ 1.500,00 X 10% X 4% R$ 100,00 R$ 60,00 Crédito: 0 Crédito: R$ 100,00 A pagar: A pagar: 0 R$ 100,00 Crédito acumulado: R$ 40,00 Neste caso, o contribuinte pode ser compelido a estornar a diferença entre o crédito apropriado na entrada e o valor devido na operação interestadual?

26 Decreto nº 6891/2012 (Paraná) Art Independentemente de previsão expressa de manutenção de crédito, a posterior saída das mercadorias em operações interestaduais sujeitas à alíquota de quatro por cento, bem como em operações isentas ou não tributadas, acarretará o estorno total do crédito presumido escriturado, ou, no caso de operações de saída beneficiadas com redução na base de cálculo, o estorno proporcional.

27 SETOR CONSULTIVO/ANO: 2013/CONSULTA Nº: 76, de 8 de agosto de 2013./CONSULENTE: GRAMARCAL GRANITOS E MÁRMORES CACHOEIRO LTDA./SÚMULA: ICMS. MERCADORIA IMPORTADA. ALÍQUOTA INTERESTADUAL DE QUATRO POR CENTO. ESTORNO DO CRÉDITO PRESUMIDO./RELATORA: CLEONICE STEFANI SALVADOR Essa regra [ art. 616 do RICMS-PR/2012], vigente para as saídas de mercadorias promovidas a partir de 1º de janeiro de 2013, estabelece as situações em que é exigível o estorno do crédito presumido. Dentre outras hipóteses, verifica-se estar expressamente determinado o estorno total do crédito presumido quando a operação interestadual sujeitar-se à alíquota de quatro por cento. Assim, não havendo qualquer ressalva quanto ao crédito presumido escriturado em período pretérito, conclui-se que o estorno desse crédito deverá ser efetivado em relação a todas as operações interestaduais praticadas a partir de 2013, ressalvadas as hipóteses contempladas no parágrafo único do art.

28 Simulação Resolução 13/12 (com alíquotas hipotéticas): Importação Interestadual Estado de destino R$ 1.000,00 R$ 1.500,00 R$ 2.000,00 X 10% X 4% X 10% R$ 100,00 R$ 60,00 R$ 200,00 Crédito: 0 Crédito: R$ 100,00 Crédito: R$ 60,00 A pagar: A pagar: 0 A pagar: R$ 140,00 R$ 100,00 Crédito acumulado: R$ 40,00 Tributação acumulada: R$ 100,00 + R$ 140,00 = R$ 240,00 Importação e revenda no mercado interno: (R$ 2.000,00 X 10%) = R$ 200,00

29 Ponderações finais