RECURSO ESPECIAL Nº 866.181 - ES (2006/0150963-6) RELATOR : MINISTRO HUMBERTO MARTINS RECORRENTE : REPEÇAS III LTDA ADVOGADO : GABRIELA NEGRI CARLESSO E OUTROS RECORRIDO : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS PROCURADOR : LEILA ROSA BASTO GRUMBACH PEREIRA E OUTROS EMENTA CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA SOBRE A REMUNERAÇÃO PAGA A AUTÔNOMOS, ADMINISTRADORES E AVULSOS COMPENSAÇÃO MANDADO DE SEGURANÇA ADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA SÚMULA 213/STJ ART. 170-A DO CTN LC N. 104/2001. 1. É possível a impetração do mandado de segurança para a declaração do direito à compensação tributária (SUM.213/STJ), desde que não demande dilação probatória. 2. Na esteira da jurisprudência do STJ, a compensação tributária é cabível após o trânsito em julgado da sentença, nos termos do art. 170-A do CTN, acrescentado pela Lei Complementar n. 104, de 10.1.2001. Inviável, portanto, a compensação tributária dos créditos a serem utilizados pelo contribuinte enquanto pendentes de discussão judicial, uma vez que à época da propositura da demanda (16.12.2002), já vigorava o referido dispositivo legal. Recurso especial improvido. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 1 de 10
indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do "A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator." Os Srs. Ministros Herman Benjamin, João Otávio de Noronha e Castro Meira votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, a Sra. Ministra Eliana Calmon. Brasília (DF), 12 de setembro de 2006 (Data do Julgamento) MINISTRO HUMBERTO MARTINS Relator Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 2 de 10
RECURSO ESPECIAL Nº 866.181 - ES (2006/0150963-6) RELATOR : MINISTRO HUMBERTO MARTINS RECORRENTE : REPEÇAS III LTDA ADVOGADO : GABRIELA NEGRI CARLESSO E OUTROS RECORRIDO : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS PROCURADOR : LEILA ROSA BASTO GRUMBACH PEREIRA E OUTROS RELATÓRIO O EXMO. SR. MINISTRO HUMBERTO MARTINS (Relator): Cuida-se de recurso especial, interposto por REPEÇAS III LTDA., com fulcro no artigo 105, inciso III, alínea "c", da Carta Magna, contra acórdão do e. Tribunal Regional Federal da 3ª Região que, em ação objetivando o direito de proceder à compensação de valores recolhidos a título de contribuição social incidente sobre a remuneração de administradores, autônomos e avulsos (pro labore), nos termos do art. 3º, I, da lei 7.787/89, assim decidiu: "1. Em matéria tributária, seja quanto a impostos, taxas ou contribuição de melhoria, seja quanto a contribuições sociais, econômicas, previdenciárias ou quaisquer outras, as compensações somente podem ser autorizadas após o trânsito em julgado da respectiva decisão judicial. 2. Recurso improvido." Originariamente, cuida-se de mandado de segurança preventivo impetrado com o intuito de ver declarado seu direito líquido e certo, previsto no art. 66 da Lei n. 8.383/91 de proceder a compensação das importâncias indevidamente recolhidas a título da contribuição social incidente sobre as remunerações pagas aos administradores, autônomos e avulso, com os recolhimentos de tributos da mesma espécie. Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 3 de 10
Processado o mandamus, sobreveio a sentença de extinção do processo sem julgamento do mérito, tendo em vista a ausência de interesse de agir; porquanto com entrada em vigor do art. 170-A do CTN, ficou vedada a compensação mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestação judicial, antes da respectiva decisão judicial. Inconformada, a empresa interpôs apelação, mas restou improvida, nos termos da ementa acima transcrita. No presente recurso especial, alega a recorrente que o acórdão divergiu do entendimento do STJ no que diz respeito à adequação da via eleita - Mandado de Segurança Preventivo. Aponta, ainda, dissídio jurisprudencial quanto à inaplicabilidade do art. 170-A do CTN, com a redação dada pela LC n. 104. O INSS apresentou contra-razões às fls. 131/135, pugnando pelo improvimento do apelo extremo. Juízo de admissibilidade positivo à fl. 137, subiram os autos ao STJ. É, no essencial, o relatório. Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 4 de 10
RECURSO ESPECIAL Nº 866.181 - ES (2006/0150963-6) EMENTA CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA SOBRE A REMUNERAÇÃO PAGA A AUTÔNOMOS, ADMINISTRADORES E AVULSOS COMPENSAÇÃO MANDADO DE SEGURANÇA ADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA SÚMULA 213/STJ ART. 170-A DO CTN LC N. 104/2001. 1. É possível a impetração do mandado de segurança para a declaração do direito à compensação tributária (SUM.213/STJ), desde que não demande dilação probatória. 2. Na esteira da jurisprudência do STJ, a compensação tributária é cabível após o trânsito em julgado da sentença, nos termos do art. 170-A do CTN, acrescentado pela Lei Complementar n. 104, de 10.1.2001. Inviável, portanto, a compensação tributária dos créditos a serem utilizados pelo contribuinte enquanto pendentes de discussão judicial, uma vez que à época da propositura da demanda (16.12.2002), já vigorava o referido dispositivo legal. Recurso especial improvido. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO HUMBERTO MARTINS (Relator): Preliminarmente, o recurso merece conhecimento, porquanto a matéria federal restou devidamente prequestionada, bem como a divergência foi demonstrada nos moldes regimentais. Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 5 de 10
Prima facie, respeitante à adequação da via eleita, essa Corte tem o entendimento no sentido de que é possível a impetração do mandado de segurança para a declaração do direito à compensação tributária, desde que não demande dilação probatória, a teor do disposto na Súmula 213/STJ, verbis : "O mandado de segurança constitui ação adequada para a declaração do direito à compensação tributária." In casu, dessume-se, da leitura da inicial do mandamus, que a impetrante objetiva a apuração dos créditos a serem compensados, bem como a determinação judicial dos critérios a serem utilizados no procedimento compensatório, tais como correção monetária e o afastamento das limitações impostas pelas Leis ns. 9.032/95 e 9.129/95, dentre outros. Da análise ora empreendida, não se trata de direito líquido e certo, previsto no art. 1º da Lei n. 1.533/51, uma vez que o pleito mandamental visa a discussão da homologação dos cálculos apresentados pela impetrante, o que afasta o requisito do direito líquido e certo. Forçoso concluir ser imperiosa a demonstração contábil como condição sine qua non ao cotejo entre os créditos e débitos a serem compensados, nos termos propostos pela autora. Dessarte, corretos a sentença e o acórdão que reconheceram a inadequação da via mandamental. Nesse sentido, o aresto julgado pela Segunda Turma: "TRIBUTÁRIO - CONTRIBUIÇÃO - PIS - COMPENSAÇÃO -MANDADO DE SEGURANÇA - DILAÇÃO PROBATÓRIA - IMPOSSIBILIDADE - PEDIDO CONDENATÓRIO - VIA ELEITA INADEQUADA - SÚMULAS 213/STJ E 269/STF - INEXISTÊNCIA Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 6 de 10
DE DIREITO LÍQUIDO E CERTO. 1. Esta Corte entende que é possível a impetração do mandado de segurança para a declaração do direito à compensação tributária, a teor do disposto na Súmula 213/STJ. Contudo, não é possível pleitear, pela via mandamental, determinação judicial que assegure a convalidação do quantum a ser compensado, pois tal exame demandaria dilação probatória. 2. 'O mandado de segurança não é substitutivo de ação de cobrança' - Súmula 269 do STF. 3. Agravo regimental provido, para negar provimento ao recurso especial." (AgRg no REsp 660.803/PE, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 20.2006); "PROCESSUAL CIVIL. CONSTITUCIONAL E TRIBUTÁRIO. MANDADO DE SEGURANÇA. REQUISITOS. DEMONSTRAÇÃO DE DIREITO LÍQUIDO E CERTO. ICMS. RECOLHIMENTO ANTECIPADO. SUBSTITUIÇÃO TRIBUTÁRIA PARA FRENTE. ADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA (SÚMULA 213, DO STJ). 1. Mandado de segurança que objetiva a declaração de direito à compensação de valores pagos a título de ICMS provenientes de venda de veículos por preço inferior ao da tabela presumida, com fundamento na legislação paulista, não impugnada - nem impugnável - nesta instância especial. 2. 'O mandado de segurança consiste ação adequada para a declaração do direito à compensação tributária' (Súmula 213/STJ). 3. Configurada a desnecessidade da dilação probatória, em virtude da pretensão do impetrante não envolver a apuração dos créditos a serem aproveitados, limitando-se a demanda à discussão de matéria eminentemente de direito, qual seja, o critério da restituição do imposto pago antecipadamente em razão de substituição tributária, caso se comprove que, na operação final com mercadoria ou serviço, ficou configurada obrigação tributária de valor inferior à presumida (art. 66-B, da Lei Estadual 6.374/89). 4. Recurso especial provido, determinando-se o retorno dos autos à instância de origem para pronunciamento acerca do mérito do mandamus." (REsp 623705, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 21.3.2005). Por seu turno, o art. 170-A do CTN, introduzido pela Lei Complementar 104/2001, de 10.1.2001, segundo o qual "é vedada a compensação mediante o Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 7 de 10
aproveitamento de tributo, objeto de contestação judicial pelo sujeito passivo, antes do trânsito em julgado da respectiva decisão judicial", resta, assim, inviável a compensação tributária dos créditos a serem utilizados pelo contribuinte enquanto pendentes de discussão judicial, uma vez que à época da propositura da demanda (31.7.2002), já vigorava o referido dispositivo legal. Nesse sentido, os seguintes precedentes, in verbis : "TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL CAUTELAR COMPENSAÇÃO X SUSPENSÃO DA EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO (ART. 151 DO CTN) LC 104/2001 APLICAÇÃO DO ART. 170-A DO CTN. 1. Apesar de o pedido ter sido formulado como de suspensão da exigibilidade do crédito tributário, encerra a pretensão verdadeiro pedido de compensação, na medida em que se quer deixar de recolher débitos vencidos e vincendos de contribuição previdenciária incidente sobre a folha de salários até o limite dos créditos decorrentes dos valores indevidamente recolhidos a título de contribuição pró-labore de administradores, avulsos e autônomos. 2. Não se há de falar, portanto, em aplicação do art. 151 do CTN e, sim, do art. 170-A do mesmo diploma, segundo o qual não pode o contribuinte deixar de pagar tributo devido antes do trânsito em julgado da decisão que reconhece a compensabilidade dos créditos. 3. Recurso especial provido." (RESP 650219, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 16.5.2006) "TRIBUTÁRIO. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA. ADMINISTRADORES, AUTÔNOMOS E AVULSOS. COMPENSAÇÃO. CONTRIBUIÇÃO SOBRE A FOLHA DE SALÁRIOS. ARTIGO 170-A, DO CTN. CORREÇÃO MONETÁRIA. ÍNDICES APLICÁVEIS. JUROS DE MORA E SELIC. (...) 3. Verifica-se, no entanto, que a ação ordinária foi ajuizada em 30.10.2002, época em que vigente o artigo 170-A, do CTN, introduzido pelo Lei Complementar 104/2001, segundo o qual "é vedada a compensação mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestação judicial pelo sujeito passivo, antes do trânsito Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 8 de 10
em julgado da respectiva decisão judicial", restando assim inviável a compensação tributária realizada pelo próprio contribuinte, enquanto pendente discussão judicial. 4. Agravo regimental desprovido." (AgRg no REsp 705625, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 12.9.2005). Ante o exposto, nego provimento ao recurso especial. É como penso. É como voto. MINISTRO HUMBERTO MARTINS Relator Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 9 de 10
CERTIDÃO DE JULGAMENTO SEGUNDA TURMA Número Registro: 2006/0150963-6 REsp 866181 / ES Número Origem: 200250010055993 PAUTA: 12/09/2006 JULGADO: 12/09/2006 Relator Exmo. Sr. Ministro HUMBERTO MARTINS Presidente da Sessão Exmo. Sr. Ministro JOÃO OTÁVIO DE NORONHA Subprocurador-Geral da República Exmo. Sr. Dr. JOSÉ FLAUBERT MACHADO ARAÚJO Secretária Bela. VALÉRIA ALVIM DUSI AUTUAÇÃO RECORRENTE : REPEÇAS III LTDA ADVOGADO : GABRIELA NEGRI CARLESSO E OUTROS RECORRIDO : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS PROCURADOR : LEILA ROSA BASTO GRUMBACH PEREIRA E OUTROS ASSUNTO: Tributário - Contribuição - Social - Previdenciária - Autônomos CERTIDÃO Certifico que a egrégia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator." Os Srs. Ministros Herman Benjamin, João Otávio de Noronha e Castro Meira votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, a Sra. Ministra Eliana Calmon. Brasília, 12 de setembro de 2006 VALÉRIA ALVIM DUSI Secretária Documento: 646338 - Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJ: 22/09/2006 Página 10 de 10