FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SÃO PAULO DEPARTAMENTO DE DIREITO ECONÔMICO, FINANCEIRO E TRIBUTÁRIO

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SÃO PAULO DEPARTAMENTO DE DIREITO ECONÔMICO, FINANCEIRO E TRIBUTÁRIO Disciplina: Prfessres: PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO (DEF-0527) PROF. TITULAR LUÍS EDUARDO SCHOUERI PROF. ASSOCIADO PAULO AYRES BARRETO PROF. DOUTOR ROBERTO QUIROGA MOSQUERA Turma: Optativa - 5º an 2º Semestre de 2017 Lcal: Sala Alexandre Crrêa (3º Andar Prédi Históric) Hrári: Quintas-feiras, das 13h50 às 15h25 CASO 1 REESTRUTURAÇÃO DA MÓVEIS PLANEJADOS LTDA. CONTEXTO A sciedade Móveis Planejads Ltda. atua há mais de trinta ans n mercad de móveis. Até presente, cnta cm uma fábrica lcalizada em Sant André e suas perações restringem-se à venda de móveis a uma empresa de móveis planejads sediada em Sã Paul ( Rms S.A. ). Quand cliente se dirige à Rms S.A., encntra, à sua dispsiçã, um arquitet especialista, que visita imóvel nde serã instalads s móveis e s desenha, cnfrme a especificaçã d cliente. Em seguida, a Rms S.A. envia pedid, cm tdas as especificações, à Móveis Planejads Ltda., que s prduz e vende à Rms S.A., que s revende a cliente final. N entant, sb essa estruturaçã, as margens de lucr da Móveis Planejads estã muit baixas (cerca de 5%). A empresa tem despesas fixas elevadas (pessal, aluguel d imóvel, manutençã das máquinas etc.) e a demanda pr parte da Rms S.A. está cada vez menr. Cnfrme infrmações a que teve acess a Móveis Planejads Ltda., a Rms está adquirind móveis de utras indústrias e sua margem de lucrs tem ultrapassad 50%. Em que pese tenham havid tentativas de reajuste de preçs em face da Rms S.A., nã huve êxit. Nesse cntext, renmad arquitet Jã Friedricksen, ex-funcinári da Rms S.A., após uma temprada de estuds bem sucedids na França, entru em cntat cm Sr. Mári Jsé, sóci cntrladr e administradr da Móveis Planejads Ltda. O arquitet fereceu a Sr. Mári Jsé uma prpsta de negócis, para a cnstituiçã de uma nva empresa, que seria cncrrente da Rms S.A.. A grande invaçã da nva cmpanhia cnsistiria ns acabaments imprtads (tecids, puxadres, detalhes em cur, dentre utrs, de prcedência francesa) ds móveis planejads, que seriam pessalmente adicinads pel Sr. Jã Friedricksen. Muit animad cm a perspectiva, Sr. Mári Jsé cntratu uma empresa de cnsultria estratégica para mntar a nva estruturaçã d negóci, em cnfrmidade cm as ptencialidades e sinergias ds negócis já existentes. Adicinalmente, Sr. Mári Jsé pediu especial atençã para a parte tributária, pis, em suas palavras, s tributs estavam matand. PROPOSTA INICIAL 1

Após a análise da prpsta de negócis e das estruturas existentes, a Cnsultria especializada prpôs a seguinte estruturaçã para negóci: Seria cnstituída uma nva pessa jurídica, a Móveis Invadres Ltda., cuja metade das ctas seria d Sr. Mári Jsé, send a utra metade d Sr. Jã Friedricksen. A Móveis Invadres Ltda. teria três estabeleciments: um em Sã Paul, respnsável pelas vendas ds móveis as cnsumidres finais; um em Santa Catarina, respnsável pela imprtaçã ds acabaments franceses; um n Ri Grande d Nrte, respnsável pela prduçã ds móveis. Seria cnstituída uma segunda pessa jurídica, a Móveis Lg. EIRELI, de integral prpriedade d Sr. Mári Jsé, que seria respnsável pel transprte ds móveis d Ri Grande d Nrte até Sã Paul, send cntratada pela Móveis Invadres Ltda.; Seria cnstituída uma terceira pessa jurídica, a Friedricksen Arquitets S/S, 99% d Sr. Jsé Fridricksen e 1% de sua assistente, que seria respnsável pela prestaçã de serviçs cnsistentes ns prjets ds móveis e na aplicaçã ds acabaments franceses as móveis. Seria cnstituída uma quarta pessa jurídica, a J & F Serviçs de Mntagem Ltda., cuja metade das ctas seria d Sr. Mári Jsé, send a utra metade d Sr. Jã Friedricksen, (sã s únics sócis e diretres), que seria respnsável pela mntagem ds móveis n dmicíli d cmpradr. A empresa cnta cm uma equipe treinada pel própri Sr. Friedricksen e que pssuem a expertise necessária para realizar a mntagem sem qualquer prejuíz a design e às funcinalidades d prjet assinad pel Sr. Friedricksen. A sede da empresa fica em uma casa situada d utr lad da rua da Móveis Invadres Ltda. e cnta, ainda, cm 3 funcináris administrativs e uma secretária própris. A estrutura prpsta pde ser sumariada da seguinte frma: Fig. 1 Organgrama simplificad da estrutura prpsta A Móveis Invadres Ltda. e a Friedricksen Arquitets S/S teriam estabeleciments cntígus, dividind mesm estacinament. Basicamente, quand um cnsumidr final se dirigisse à Mvéis Invadres Ltda., ele seria encaminhad à Friedricksen Arquitets S/S para a elabraçã de um prjet, qual seria enviad à Móveis Invadres Ltda. Após a cnfecçã ds móveis, estes seriam entregues n dmicíli d cmpradr, send-lhes aplicads s acabaments pessalmente pel Sr. Friedricksen. A mntagem ds móveis seria realizada pela J & F Serviçs de Mntagem Ltda., que crdenaria cm a Móveis Lg. EIRELI, para que n dia da entrega a equipe estivesse já n dmicíli d cmpradr para realizar a mntagem ds móveis em até 4 hras. 2

INFORMAÇÕES RELEVANTES Integralizaçã d capital e acrd de ctistas da Móveis Invadres Ltda. O capital scial da Móveis Invadres Ltda. seria integralizad cm máquinas, pr parte d Sr. Mári Jsé e cm um imóvel na Av. Brasil, em Sã Paul, pr parte d Sr. Jsé Friedricksen, na prprçã de 50% cada. O cntrat scial preveria a pssibilidade de distribuiçã desprprcinal de lucrs. Os ctistas fariam um acrd apartad, cnfrme qual 100% ds lucrs seriam distribuíds a sóci Mári Jsé, desde que tdas as vendas de móveis fssem feitas em parceria cm a Friedricksen Arquitets S/S. Cnstituiçã d estabeleciment da Móveis Invadres Ltda. em Santa Catarina O estabeleciment da Móveis Invadres Ltda n Estad de Santa Catarina seria respnsável pela imprtaçã ds acabaments de uma prdutra francesa indicada pel Sr. Jsé Friedricksen. O estabeleciment cntaria cm dis funcináris, send um despachante aduaneir e uma secretária. Em cnfrmidade cm Decret nº 105/2007 d Estad de Santa Catarina, que regulamentu a Lei nº 13.992/2007 - "Prgrama Pró-Empreg", qual prevê diferiment d ICMS nas perações de entrada de mercadrias d exterir, mediante regime especial, e a cncessã de benefíci fiscal (aprpriaçã, em cnta gráfica, de crédit equivalente a 9%, send que ICMS devid e destacad nas perações interestaduais de SC para SP é de 12%) de frma que a carga tributária seja equivalente a percentual de 3% (três pr cent). Cnstituiçã d estabeleciment da Móveis Invadres Ltda. n Ri Grande d Nrte O estabeleciment d Ri Grande d Nrte seria respnsável pela prduçã ds móveis. Para tant, seriam transferidas para esse estad as máquinas integralizadas a capital scial da Móveis Invadres Ltda. Para restante das máquinas e imóveis necessáris à peraçã, seria requerid um financiament pr mei d Prgrama de Api a Desenvlviment Industrial d Ri Grande d Nrte (PROADI), cnfrme a Lei Estadual 7.075/1997, regulamentada pel Decret 13.723/97, que cnfere reduções de até 99% d valr d principal emprestad, cm jurs de 3% a an. O valr ds empréstims é limitad a 10% d faturament da empresa e 75% d valr d ICMS pag n períd. Cnsiderand-se a alíquta efetiva d ICMS nrmal de 21,95%, estima-se que ganh cm prgrama equivaleria a pagament de um ICMS de cerca de 5%.Em utras palavras, embra ICMS seja efetivamente reclhid pela alíquta cheia, empréstim subsidiad reduz mesm valr em 75% (resultand em alíquta de 5,49%), mas requer pagaments mensais de 3% d valr emprestad (cerca de 0,49% d valr da base d ICMS). Uma vez que ICMS é efetivamente reclhid, a empresa faz jus as devids crédits na peraçã subsequente. Tributaçã da Móveis Invadres Ltda. pela Cntribuiçã a PIS e pela Cfins e cnstituiçã da Móveis Lg. EIRELI Cnsiderand s custs e despesas estimads da empresa e sua receita, s cnsultres indicaram que a Móveis Invadres Ltda. fsse ptante pel regime de lucr real, para fins d Impst sbre a Renda e da Cntribuiçã Scial sbre Lucr Líquid. Em decrrência, a empresa será brigada a regime nã-cumulativ da Cntribuiçã a PIS e da Cfins. Nesse sentid, s cnsultres elabraram uma planilha cm tds s crédits que pderiam ser tmads. A cnsultarem as decisões mais recentes d Cnselh Administrativ de Recurss Fiscais, verificaram que nã tem sid deferid crédit de imprtes relacinads a transprte de prduts acabads entre estabeleciments de uma mesma pessa jurídica. Assim, nã seria pssível tmar crédits de gasts cm cmbustíveis, depreciaçã de caminhões, manutençã, etc. N entant, a lei assegura a tmada de crédits de frete na peraçã de venda, quand ônus fr arcad pel vendedr. 3

Em face dessa impssibilidade da tmada de crédit, s cnsultres recmendaram a criaçã da Móveis Lg. EIRELI, que seria cntratada pela Móveis Invadres Ltda., send respnsável pel transprte d prdut d Ri Grande d Nrte até sua residência, em Sã Paul. Essa empresa também seria ptante pel lucr real, send admitida creditament das despesas cm cmbustíveis, depreciaçã de caminhões, manutençã, em relaçã à Cntribuiçã a PIS e à Cfins. Além diss, a Móveis Invadres Ltda. pderia tmar crédits relativamente a valr d frete. Os cnsultres estimaram que, cnsiderand-se a grande expressividade das despesas de transprte e a pssibilidade de as partes acrdarem um valr de cust pel serviç de transprte, essa pssibilidade de tmada de crédits da Cntribuiçã a PIS e da Cfins representaria um ganh de 0,5%, ainda que se cnsidere a incidência d ICMS-transprte. Tributaçã da Friedricksen Arquitets S/S A Friedricksen Arquitets S/S, pr ser sciedade cmpsta sócis arquitets, faria jus a regime de tributaçã pel Impst municipal sbre Serviçs (ISS) cnfrme a sistemática de sciedades uniprfissinais, em bases fixas trimestrais. Cnsiderand-se que a empresa nã pssui custs relevantes, que há um acrd cm a Móveis Invadres Ltda. em funçã d qual a Friedricksen Arquitets S/S nã paga aluguel e que a arquiteta assistente d Sr. Friedricksen é sócia da empresa (cm 1%), indicu-se a adçã d regime de tributaçã pel IRPJ e pela CSLL pel lucr presumid, aplicand-se regime cumulativ de incidência d PIS e da Cfins. Rendiments atribuíveis a cada pessa jurídica e acrd de ctistas Cnsiderand-se a imprtância da assinatura d Sr. Friedricksen, s cnsultres estimaram que 40% d valr da venda final seria atribuíd a seu trabalh, send faturad pela Friedricksen Arquitets S/S. N entant, a parceria firmada entre Sr. Friedricksen e Sr. Mári Jsé previa a divisã de tds s lucrs pr igual. Assim, cnsiderand-se que Sr. Mári Jsé nã pderia ser sóci da Friedricksen Arquitets S/S, pr nã ser arquitet, prpuseram a elabraçã d referid acrd de ctistas da Móveis Invadres Ltda., cnfrme qual s lucrs desta empresa seriam integralmente distribuíds a Sr. Mári Jsé, de md a cmpensar a ausência de recebiment de lucrs da Friedricksen Arquitets S/S. A cnta fi elabrada de uma frma que, a final, s lucrs atribuíveis a cada um ds sócis crrespnderã a, exatamente, 50% da margem cmbinada das quatr empresas. Relacinament cm cnsumidr final e prmçã d negóci A prpaganda da Móveis Invadres Ltda. e da Friedricksen Arquitets S/S seria feita de maneira integrada, pr mei de uma marca desenvlvida pela cnsultria estratégica, denminada Casa Francesa by Friedricksen. Dirigind-se à lja, a cnsumidr seria ferecid pacte cmplet, incluind móveis fabricads pela Móveis Invadres Ltda., sua mntagem pela equipe da J & F Serviçs de Mntagem Ltda. e, finalmente, acabament pr parte d renmad arquitet Friedricksen, em visita a lcal. Nã bstante, cnsumidr assinaria três cntrats diferentes, havend a emissã de três cnjunts de dcuments fiscais, referentes: (i) à venda e entrega ds móveis planejads e ds acabaments franceses (nã mntads); (ii) à prestaçã ds serviçs de mntagem ds móveis; e (iii) à prestaçã de serviçs de arquitetura, cnsistentes na elabraçã de prjet e na aplicaçã ds acabaments franceses. D preç de venda final d pacte, faturament seria dividid da seguinte maneira nesta estrutura: 40% à venda de móveis planejads pela Móveis Invadres Ltda.; 20% a serviç de mntagem prestad pela J & F Serviçs de Mntagem Ltda.; e 40% as serviçs de arquitetura e acabament prestads pela Friedricken Arquitets S/S. 4

PONTOS DE DISCUSSÃO Embra tenha ficad muit animad cm as perspectivas de lucrs cm nv empreendiment e cm a baixa carga tributária envlvida, Sr. Mári Jsé reslveu cnsultar seu escritóri de advcacia para a análise ds riscs tributáris envlvids na questã. Send assim, cnsiderem as seguintes questões: 1. Quais sã s ganhs tributáris envlvids na estruturaçã prpsta pela cnsultria especializada, em relaçã à tributaçã que seria esperada cas a peraçã fsse estruturada de frma mais cnvencinal, i.e., prestada pr um únic estabeleciment em Sã Paul? 2. Há riscs tributáris referentes a ICMS? Quais? O prgrama d Ri Grande d Nrte pde ser cnsiderad um incentiv fiscal de ICMS, instituíd em vilaçã a art. 155, 2º, XII, g, da CF/88? O Estad de Sã Paul pderá negar creditament d valr d ICMS destacad na nta fiscal? 3. Seria interessante sustentar que, quand da saída d prdut da Móveis Invadres Ltda. em Santa Catarina para estabeleciment de Sã Paul, nã haveria a incidência d tribut, pr tratar-se de transferência entre estabeleciments de uma mesma pessa jurídica? 4. Há riscs tributáris referentes a ISS? Quais? 5. Visand a uma mair ecnmia tributária, a J & F Serviçs de Mntagem Ltda. está cgitand em alterar a sede e a sua estrutura física para Municípi de Barueri, nde a alíquta para s serviçs de mntagem de bens móveis é 2% (e nã 5% cm em Sã Paul). De acrd cm essa nva estrutura, haveria um quisque da J & F Serviçs de Mntagem, pr mei da marca L'assemblage français, na própria sede da Móveis Invadres Ltda. que realizaria a captaçã de clientes. O cntrat de prestaçã de serviçs seria enviad imediatamente pela sede em Barueri, via fax, para assinatura d cliente. Após aceite d cliente e respectiva assinatura, s 3 funcináris administrativs (da sede em Barueri) fariam acmpanhament e crdenaçã cm a Móveis Lg. EIRELI, para que, n dia da entrega, a equipe estivesse já n dmicíli d cmpradr para realizar a mntagem ds móveis, n dmicíli d cliente (em regra, n Municípi de Sã Paul). Vcê recmendaria a adçã dessa medida? Justifique. 6. Há riscs tributáris referentes à Cntribuiçã a PIS e à Cfins? Quais? 7. Vcê recmendaria a adçã dessa estruturaçã scietária e de negócis? Haveria uma maneira mais adequada de estruturar a peraçã? Cnsidere que a cncentraçã de estabeleciments nas regiões Sul e Sudeste pderia implicar uma ecnmia de custs peracinais n mntante de até 5% d faturament. 5