Remuneração do trabalho

Transcrição

1 DIREITO DO TRABALHO Remuneração do trabalho Prof. Bianca Bastos

2 Remuneração Sistema retributivo do trabalho: remuneração e salário. Diferenciação; Previsão legal: art. 457 da CLT. Crítica e critério. Análise dos 1º a 3º do art AULA 1 Gratificações. Gratificação de função. Gratificação de Natal: 13º salário. Gratificação semestral. Gorjetas: definição. Diferença com Taxa de serviço e guelta. Estudo da Súmula 354 do tst

3 SISTEMA DE RETRIBUIÇÃO DO TRABALHO Empregador REMUNERAÇÃO Terceiros SALÁRIO <> EMPREGADOR GORJETAS <> TERCEIRO

4 SALÁRIO: natureza obrigacional Atribuição econômica devida e paga diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço. Tem caráter obrigacional, e decorre tanto da prestação de serviço como da disponibilização da energia de trabalho a favor do empregador. Art. 3º - Considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário Art. 4º - Considera-se como de serviço efetivo o período em que o empregado esteja à disposição do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposição especial expressamente consignada

5 REMUNERAÇÃO: definição e previsão legal É o conjunto de pagamentos feitos pelo empregador ou por terceiros ao empregado, em razão da efetiva prestação de serviços. Depende da existência de um contrato individual de emprego. Ex.: gorjetas. O Artigo 457 da CLT define o que é salário? Define remuneração? Não. O Art. 457 da CLT pretendeu definir toda a retribuição cabível ao empregado. Mas fez alguma confusão.

6 Remuneração x Art. 457 da CLT Art Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber. 1º - Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos pelo empregador 2º - Não se incluem nos salários as ajudas de custo, assim como as diárias para viagem que não excedam de 50% (cinqüenta por cento) do salário percebido pelo empregado. 3º - Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como também aquela que for cobrada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas, a qualquer título, e destinada à distribuição aos empregados (ALTERADO)

7 Nova redação do 3º do art. 457: vigência 60 dias a partir da publicação: 13/03/2017 Art º 3º - Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como também o valor cobrado pela empresa, como serviço ou adicional, a qualquer título, e destinado à distribuição aos empregados. (Redação dada pela Lei n.º / DOU 14/03/2017) Vigência 4 A gorjeta mencionada no 3 não constitui receita própria dos empregadores, destina-se aos trabalhadores e será distribuída segundo critérios de custeio e de rateio definidos em convenção ou acordo coletivo de trabalho. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência 5 Inexistindo previsão em convenção ou acordo coletivo de trabalho, os critérios de rateio e distribuição da gorjeta e os percentuais de retenção previstos nos 6 e 7 deste artigo serão definidos em assembleia geral dos trabalhadores, na forma do art. 612 desta Consolidação. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência

8 Nova redação do 3º do art. 457, 6º Art As empresas que cobrarem a gorjeta de que trata o 3 deverão: (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência I - para as empresas inscritas em regime de tributação federal diferenciado, lançá-la na respectiva nota de consumo, facultada a retenção de até 20% (vinte por cento) da arrecadação correspondente, mediante previsão em convenção ou acordo coletivo de trabalho, para custear os encargos sociais, previdenciários e trabalhistas derivados da sua integração à remuneração dos empregados, devendo o valor remanescente ser revertido integralmente em favor do trabalhador; II - para as empresas não inscritas em regime de tributação federal diferenciado, lançá-la na respectiva nota de consumo, facultada a retenção de até 33% (trinta e três por cento) da arrecadação correspondente, mediante previsão em convenção ou acordo coletivo de trabalho, para custear os encargos sociais, previdenciários e trabalhistas derivados da sua integração à remuneração dos empregados, devendo o valor remanescente ser revertido integralmente em favor do trabalhador; III - anotar na Carteira de Trabalho e Previdência Social e no contracheque de seus empregados o salário contratual fixo e o percentual percebido a título de gorjeta.

9 Nova redação do 3º do art. 457 Art. 457 (...) 7 A gorjeta, quando entregue pelo consumidor diretamente ao empregado, terá seus critérios definidos em convenção ou acordo coletivo de trabalho, facultada a retenção nos parâmetros do 6 deste artigo. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência 8 As empresas deverão anotar na Carteira de Trabalho e Previdência Social de seus empregados o salário fixo e a média dos valores das gorjetas referente aos últimos doze meses. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência 9 Cessada pela empresa a cobrança da gorjeta de que trata o 3 deste artigo, desde que cobrada por mais de doze meses, essa se incorporará ao salário do empregado, tendo como base a média dos últimos doze meses, salvo o estabelecido em convenção ou acordo coletivo de trabalho. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência

10 Nova redação do 3º do art. 457 Art Para empresas com mais de sessenta empregados, será constituída comissão de empregados, mediante previsão em convenção ou acordo coletivo de trabalho, para acompanhamento e fiscalização da regularidade da cobrança e distribuição da gorjeta de que trata o 3 deste artigo, cujos representantes serão eleitos em assembleia geral convocada para esse fim pelo sindicato laboral e gozarão de garantia de emprego vinculada ao desempenho das funções para que foram eleitos, e, para as demais empresas, será constituída comissão intersindical para o referido fim. (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência

11 Nova redação do 3º do art. 457 Art Comprovado o descumprimento do disposto nos 4, 6, 7 e 9 deste artigo, o empregador pagará ao trabalhador prejudicado, a título de multa, o valor correspondente a 1/30 (um trinta avos) da média da gorjeta por dia de atraso, limitada ao piso da categoria, assegurados em qualquer hipótese o contraditório e a ampla defesa, observadas as seguintes regras: (Parágrafo acrescentado pela Lei nº / DOU 14/03/2017) Vigência I - a limitação prevista neste parágrafo será triplicada caso o empregador seja reincidente; II - considera-se reincidente o empregador que, durante o período de doze meses, descumpre o disposto nos 4, 6, 7 e 9 deste artigo por mais de sessenta dias.

12 REMUNERAÇÃO: definição e previsão legal Crítica Gorjetas integram remuneração; Ajuda de custo não integra salário, porque não é contraprestação a trabalho. Somente se descaracterizada é que deve ser considerado como salário Crítica Comissões Percentagens não integram o salário: são formas de pagto de salário

13 Remuneração. Representação. REMUNERAÇÃO: Art. 457 e 1º e 2º GORJETA SALÁRIO In pecunia In natura PRÓPRIA IMPRÓPRIA 1º Art. 458 Fixo; Gratificações; Comissões; Diárias; Abonos Alimentação; Habitação; Vestuário; Outras pelo trabalho

14 Parcelas excluídas da REMUNERAÇÃO. Art. 457, 2º CLT REEMBOLSO DESPESAS D I A R I A S AJUDA DE CUSTO DE ATÉ 50% DO SALÁRIO É a devolução ao empregado de despesas que ele faz de seu próprio bolso para prestar trabalho. Ex.: diárias de hotel/refeição

15 GRATIFICAÇÕES

16 GRATIFICAÇÕES. GORJETAS. GRATIFICAÇÕES: Art. 457 e 1º e 3º GORJETA GRATIFICAÇÃO NATAL GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO PRÊMIO

17 GRATIFICAÇÃO Gratificação é reconhecimento; é brindar em prova de reconhecimento. De modo autêntico, é liberalidade. E neste sentido não é integrativa do salário. Mas o 1º do Art. 457 da CLT fala em GRATIFICAÇÃO AJUSTADA. O que é? Se é GRATIFICAÇÃO, não pode ser AJUSTADA!! Há um paradoxo. GRATIFICAÇÃO AJUSTADA é forma de pagamento de SALÁRIO.

18 GRATIFICAÇÃO Mesmo que o ajuste seja TÁCITO, continua sendo salário. O que define a existência de ajuste é a HABITUALIDADE NO PAGAMENTO. Súmula 152 TST.- Gratificação. Ajuste tácito (RA 102/1982, DJ e DJ ) O fato de constar do recibo de pagamento de gratificação o caráter de liberalidade não basta, por si só, para excluir a existência de ajuste tácito. Ex-prejulgado nº 25.

19 GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO É um complemento do salário destinada a compensar maior diligência ou mais elevado grau de responsabilidade exigidos do empregado. Origem: Direito Administrativo! Relaciona-se normalmente ao exercício de CARGO DE CONFIANÇA. Art. 450 da CLT - Ao empregado chamado a ocupar, em comissão, interinamente, ou em substituição eventual ou temporária, cargo diverso do que exercer na empresa, serão garantidas a contagem do tempo naquele serviço, bem como volta ao caso anterior. QUESTÃO: pode suprimir? E o Art. 468 da CLT

20 GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO X SUPRESSÃO Sim. Tratando-se de GRATIFICAÇÃO integra a remuneração (e não o SALÁRIO!) e pode ser suprimida Mas a o princípio da estabilidade econômica da remuneração = SÚMULA 372, item I do TST Gratificação de função. Supressão ou redução. Limites. (Conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 45 e 303 da SDI-1 - Res. 129/2005, DJ ) I - Percebida a gratificação de função por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revertê-lo a seu cargo efetivo, não poderá retirar-lhe a gratificação tendo em vista o princípio da estabilidade financeira. (ex-oj nº 45 - Inserida em ) II - Mantido o empregado no exercício da função comissionada, não pode o empregador reduzir o valor da gratificação. (ex- OJ nº DJ )

21 GRATIFICAÇÃO DE NATAL : 13º. salário Está prevista no Art. 7º, VIII CF (garantia constitucional) Surgiu como GRATIFICAÇÃO TÍPICA, no âmbito do comércio. Lei 4.090/62: obrigação do empregador conceder aos empregados no mês de dezembro de cada ano, valor correspondente à remuneração.

22 GRATIFICAÇÃO DE NATAL : 13º. salário Lei 4.090/62, Art. 1º No mês de dezembro de cada ano, a todo empregado será paga, pelo empregador, uma gratificação salarial, independentemente da remuneração a que fizer jus. Como se trata de obrigação do empregador, não há como negar seu caráter salarial; como sua fonte é imperativa, não há como lhe emprestar natureza jurídica de GRATIFICAÇÃO. Define-se como: parcela do salário devida ao trabalhador em dezembro, nas condições em que tiver sido adquirido o direito de recebê-la.

23 13º. salário Aquisição do direito Exercício anual entre janeiro e dezembro <> gratificação integral Causa impeditiva JUSTA CAUSA Gratificação proporcional <> 1/12 por mês por fração igual ou superior a 15 dias. Contrato à prazo Aposentadoria Dispensa

24 13º. salário Justa causa Decreto n , de 03/11/65, art. 7º: Art. 7º. Ocorrendo a extinção do contrato de trabalho, salvo na hipótese de rescisão com justa causa, o empregado receberá a gratificação devida nos termos do art. 1º, calculada sobre a remuneração do respectivo mês.

25 13º. salário Prazo para pagamento = 20 de DEZ. Lei 4.749/65, art. 1º - Lei 4.749/65 e Decreto n /65 Adiantamento= entre fevereiro e novembro se requerida em janeiro de cada ano por ocasião das férias Lei 4.749/65, art. 2º Se houver rescisão, compensa o adiantamento, até com outras parcelas (art. 3º Lei 4.749/65)

26 GRATIFICAÇÃO DE NATAL : 13º. salário E se o empregado não trabalhar 15 dias? Art. 2º. Lei 4.090/62. As faltas legais e justificadas ao serviço não serão deduzidas para os fins previstos no 1º do art. 1º desta Lei. Base de cálculo = remuneração Art. 1º, 1º da Lei 4090/62

27 Súmula 253 do TST Gratificação semestral. Repercussões (Res. 1/1986, DJ Nova redação - Res. 121/2003, DJ ) A gratificação semestral não repercute no cálculo das horas extras, das férias e do aviso prévio, ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodécimo na indenização por antiguidade e na gratificação natalina. O 13º salário se calcula com base na remuneração e não com base no salário ajustado contratual -

28 13º. salário Prescrição Como se calcula a prescrição na gratificação natalina. Se o termo prescricional é junho de 2010, são devidas seis parcelas (6/12) ou a gratificação integral (12/12)? Analisar a situação sob a ótica da data em que se estabelece a pretensão = actio nata

29 GORJETAS Art Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber. (...) 3º -

30 GORJETA Origem: seu perfil aparece claro a partir da civilização grega, como um pecúlio dado aos escravos por bons serviços. Na civilização romana era denominada espórtula, espécie de donativo feito a funcionários, também por bons serviços Vocábulo: significa agrado. A palavra gorjeta deriva de gorja (garganta) do arcaico, associando-se ao agrado para a bebida. É uma GRATIFICAÇÃO que é dada por terceiro, por se beneficiar do trabalho prestado ao empregador; A GRATIFICAÇÃO se define pela essência (AGRADO) e não pelo sujeito que a paga (EMPREGADOR OU TERCEIRO)

31 GORJETA PRÓPRIA GORJETA PRÓPRIA é aquela entregue espontaneamente por terceiro (doação). O caráter é facultativo. CARACTERÍSTICAS ESPONTANEIDADE Unilateralidade; Arbítrio do pagador qto valor OCASIONALIDADE É GRATIFICAÇÃO

32 GORJETA PRÓPRIA Diz o Art. 457, 3º que mesmo a parcela espontaneamente dada por terceiro (primeira parte) é considerada gorjeta para fins de integrar a remuneração INTEGRA REMUNERAÇÃO Art. 457, 3º, primeira parte CLT GORJETA PRÓPRIA CONTROLADA GORJETA PRÓPRIA NÃO CONTROLADA É aquela do bolso ; integra remuneração? Ex.: manicure/manobrista/lavarápido/buffet Pelo Art. 457, 3º da CLT, em sua redação atual, a GORJETA controlada deve ser regulada por norma coletiva. não

33 GORJETA IMPRÓPRIA cobrada pelo empregador GORJETA IMPRÓPRIA é aquela em que o empregado tem firme expectativa de que a receberá ao fim de cada trabalho prestado. Há uma habitualidade no recebimento. CARACTERÍSTICAS ESPONTANEIDADE HABITUALIDADE NATUREZA JURÍDICA: REMUNERAÇÃO

34 GORJETA x TAXA DE SERVIÇO Qual foi a intenção do legislador ao equiparar a TAXA DE SERVIÇO à GORJETA? A intenção sempre foi a de estabelecer o direito do EMPREGADO a receber contraprestação pecuniária pelo EMPREGADOR, para que seu pagamento não fosse feito apenas por GORJETAS. Então, se disse que taxa de serviço é GORJETA e que GORJETA integra apenas a remuneração e não o SALÁRIO (inclusive o MÍNIMO); Não precisava alterar a natureza jurídica da GORJETA, porque os Arts. 2º e 3º definem empregador e empregado, vinculando-os ao recebimento e pagamento de SALÁRIO.

35 GORJETA P R Ó P R I A GORJETA OBRIGATÓRIA - CONTROLADA GORJETA PRÓPRIA NÃO CONTROLADA: como o empregador poderá fazer a integração na remuneração??? TAXA DE SERVIÇO HOJE A TAXA DE SERVIÇO É RECONHECIDA COMO GORJETA OBRIGATÓRIA

36 TAXA DE SERVIÇO As normas coletivas acabam denominando a taxa de serviço, como gorjeta obrigatória. Há norma coletiva que estabelece redução salarial para quem pratica gorjeta obrigatória Apresentação em PDF GUELTA Pagamento pelo fornecedor ao vendedor, a título de incentivo, tem feição retributiva. Integra a remuneração, aplicando-se analogicamente a disposição da Súmula 354 do TST. Exs.: fornecedores remédios/eletrodomésticos

37 SÚMULA 354 DO TST Gorjetas. Natureza jurídica. Repercussões (Revisão da Súmula nº Res. 71/1997, DJ ) As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de serviço ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remuneração do empregado, não servindo de base de cálculo para as parcelas de aviso-prévio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. Essa jurisprudência reflete posição anterior da SDI no sentido de que a GORJETA não integra o cálculo de outros direitos (GODINHO)

38 SÚMULA 354 DO TST Não integra o cálculo do aviso prévio/adicional noturno/horas extras/repouso semanal remunerado, pq essas parcelas são calculadas sobre o salário Há algum reflexo contratual? Integra outras parcelas? Não. Há incomunicabilidade entre SALÁRIO e REMUNERAÇÃO, exceto quanto a previsões legais: RECOLHIMENTOS PREVIDENCIÁRIOS (compõe o salário de contribuição); FGTS ( Art. 15, Lei 8.036/1990; 13º SALÁRIO Lei 4.090/62 e 4.749/65 Férias + 1/3