NOÇÕES PRELIMINARES SOBRE O PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTÁRIO DECORRENTE DE LANÇAMENTO DE OFÍCIO NO ESTADO DE SÃO PAULO 1ª PARTE

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1 NOÇÕES PRELIMINARES SOBRE O PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTÁRIO DECORRENTE DE LANÇAMENTO DE OFÍCIO NO ESTADO DE SÃO PAULO 1ª PARTE Alencar Frederico Mestre em Direito pela Universidade Metodista de Piracicaba; Pós-graduado em Direito Processual Civil e em Direito Tributário pela Faculdade de Direito de Itu; Advogado, consultor e parecerista; Autor de diversas obras jurídicas e articulista em revistas especializadas nacionais e estrangeiras (Itália e Portugal); Membro honorário da Academia Brasileira de Direito Processual Civil; Membro do conselho editorial da Millennium Editora; Membro do conselho editorial da editora Setembro e; Coordenador da coleção Cadernos de pesquisas em Direito, da editora Setembro. I. Introdução. Com o intuito de facilitar a vida dos colegas estudantes, dos candidatos ao ingresso em carreiras jurídicas, e dos profissionais do Direito é que pensamos em escrever estas linhas sobre o processo administrativo tributário decorrente de lançamento de ofício no Estado de São Paulo. As noções preliminares serão dividas em partes, onde o Colega estudante poderá acompanhar, de forma sintética e essencial. As lições trazem, assim, para quem pretenda estudar, uma visão geral e atualizada sobre o processo administrativo tributário decorrente de lançamento de ofício no Estado de São Paulo. Como sempre observamos, é imprescindível e essencial o estudo da lei seca sem nenhum comentário, pois o estudante ou o profissional tem a oportunidade de formar sua própria opinião a respeito de determinado assunto sem a influência de nenhuma vertente doutrinária indutiva. Assim, não percamos mais tempo. II. A Lei n , de 18 de março de O governador do Estado de São Paulo José Serra sancionou, recentemente, em 18 de março de 2009, a Lei n , a qual foi publicada em 19 de março de 2009 no Diário Oficial do Estado. A Lei dispõe sobre o processo administrativo tributário decorrente de lançamento de ofício no Estado de São Paulo, e ainda traz outras providências. TÍTULO I Normas Gerais do Processo

2 CAPÍTULO I Princípios e Disposições Gerais Artigo 1º. Esta lei regula o processo administrativo tributário, decorrente de lançamento de ofício, para solução de litígios relativos aos tributos estaduais e respectivas penalidades. Constituição da República Código de Processo Civil Código Tributário Nacional Decreto n , de 06 de março de 1972 (que dispõe sobre o processo administrativo fiscal) Regimento Interno do Tribunal de Impostos e Taxas O dispositivo trata do conteúdo da Lei n , de 18 de março de A Lei regula o processo administrativo tributário decorrente de lançamento de ofício, dispõe ainda sobre a solução dos litígios relativos aos tributos estaduais e as respectivas penalidades. Lei n de 25 de outubro de Artigo 1º. Esta lei regula o processo administrativo, decorrente de lançamento de ofício, para solução de litígios relativos aos tributos estaduais e respectivas penalidades. SEÇÃO I Dos Princípios Artigo 2º. O processo administrativo tributário obedecerá, entre outros requisitos de validade, os princípios da publicidade, da economia, da motivação e da celeridade, assegurados o contraditório e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. CR, art. 5º. (...) LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

3 Serão princípios básicos norteadores do processo administrativo tributário: a) de validade; b) da publicidade; c) da economia; d) da motivação; e) da celeridade; e f) do contraditório e ampla defesa. Lei n de 25 de outubro de Artigo 2º. O processo administrativo tributário obedecerá, entre outros requisitos de validade, os princípios da publicidade, da economia, da motivação e da celeridade, assegurados o contraditório e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Lei n de 25 de outubro de Artigo 3º. O processo administrativo tributário será gratuito, nele não incidindo custas, emolumentos ou tributos de qualquer natureza, excetuado o pagamento de taxa pelo fornecimento de cópia reprográfica, ou outro meio de reprodução, de peça processual requerida pelo administrado. Lei n de 25 de outubro de Artigo 24. O órgão de julgamento poderá aplicar o princípio da eqüidade, desde que limitado a prazos e requisitos processuais. SEÇÃO II Dos Atos Processuais SUBSEÇÃO I Da Forma Artigo 3º. Os atos processuais não dependem de forma determinada, a não ser quando a legislação tributária expressamente a exigir, considerando-se válidos os atos que, realizados de outro modo, alcancem sua finalidade. CPC, art Os atos e termos processuais não dependem de forma determinada senão quando a lei expressamente a exigir, reputando-se válidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Parágrafo único. Os tribunais, no âmbito da respectiva jurisdição, poderão disciplinar a prática e a comunicação oficial dos atos processuais por meios eletrônicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade jurídica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP - Brasil. (Incluído pela Lei n , de 2006) 2º Todos os atos e termos do processo podem ser produzidos, transmitidos, armazenados e assinados por meio eletrônico, na forma da lei. (Incluído pela Lei n , de 2006).

4 A Lei ora em comento adotou o sistema de instrumentalidade das formas. Os atos processuais não dependem de forma determinada, senão quando a legislação tributária expressamente a exigir, considerando-se válidos os atos que, realizados de outro modo, alcancem sua finalidade essencial. Lei n de 25 de outubro de Artigo 4º. Os atos processuais, sempre redigidos em vernáculo, por meios mecânicos ou eletrônicos, ou manuscritos, com tinta escura indelével, sem espaços em branco, entrelinhas, emendas ou rasuras não ressalvadas, devem ser datados por extenso e assinados pelas pessoas que neles intervierem. Lei n de 25 de outubro de Artigo 5º. Os atos processuais não dependem de forma determinada, a não ser quando a lei expressamente o exigir, considerando-se válidos os atos que, realizados de outro modo, alcancem sua finalidade. SUBSEÇÃO II Do Lugar Artigo 4º. Os atos processuais serão praticados, em regra, na sede da repartição pública competente, durante o expediente normal. 1º - No interesse da instrução do processo e da celeridade processual, poderá ser facultada a prática de atos processuais em local e horário que não o referido no caput deste artigo, por ato normativo expedido pela Administração ou por previsão de órgão de julgamento. 2º - Os atos processuais poderão ser praticados por meio eletrônico, nos termos do artigo 74 desta lei e conforme dispuser a legislação. CPC, art Os atos processuais realizam-se de ordinário na sede do juízo. Podem, todavia, efetuar-se em outro lugar, em razão de deferência, de interesse da justiça, ou de obstáculo argüido pelo interessado e acolhido pelo juiz. Artigo 74 da Lei em comento. O uso de meio eletrônico na tramitação dos processos administrativos tributários para a comunicação de atos e a transmissão de peças processuais será admitido nos termos desta lei. Parágrafo único - Para os fins desta lei, considera-se: 1 - meio eletrônico: qualquer forma de armazenamento ou tráfego de documentos e arquivos digitais; 2 - transmissão eletrônica: toda forma de comunicação à distância com a utilização de redes de comunicação, preferencialmente a rede mundial de computadores;

5 3 - assinatura eletrônica: as seguintes formas de identificação inequívoca do signatário: a) assinatura digital baseada em certificado digital emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma de lei específica; b) assinatura constante de cadastro do usuário na Secretaria da Fazenda, conforme disciplinado em regulamento. Vide Lei , de 19 de dezembro de 2006 (que dispõe sobre a informatização do processo judicial e altera o Código de Processo Civil). O dispositivo trata do lugar dos atos processuais. Os atos processuais realizam-se de ordinário na sede da repartição pública competente, durante o expediente normal. Exceção à regra do caput. No interesse da instrução do processo e da celeridade processual, poderá ser facultada a prática de atos processuais em local e horário diverso do expediente normal, por ato normativo expedido pela Administração ou por previsão de órgão de julgamento. Utilização dos meios eletrônicos para a prática dos atos processuais. Os atos processuais poderão ser praticados por meio eletrônico, nos termos do artigo 74 desta lei e conforme dispuser a legislação. Lei n de 25 de outubro de Artigo 6º. Os atos processuais serão praticados, em regra, na sede da repartição pública competente, durante o expediente normal. Parágrafo único - No interesse da instrução do processo e da celeridade processual, poderá ser facultada a prática de determinados atos processuais em local que não o referido no "caput", por ato normativo expedido pela Administração ou por previsão de órgão de julgamento. SUBSEÇÃO III Dos Prazos Artigo 5º. Os atos processuais serão realizados nos prazos estabelecidos nesta lei ou na legislação tributária. Parágrafo único - O prazo para a prática de ato processual a cargo da parte será de 5 (cinco) dias quando este não for fixado na lei, no regulamento ou pela autoridade julgadora.

6 CPC, art Os atos processuais realizar-se-ão nos prazos prescritos em lei. Quando esta for omissa, o juiz determinará os prazos, tendo em conta a complexidade da causa. CPC, art Não havendo preceito legal nem assinação pelo juiz, será de 5 (cinco) dias o prazo para a prática de ato processual a cargo da parte. Prazos. Prazos são os lapsos temporais existentes entre dois termos (inicial e final). No mesmo sentido: Sérgio Luiz Monteiro Salles Prazo é o lapso temporal para o ato processual ser praticado. Os atos processuais devem ser praticados nos prazos estabelecidos nesta lei ou na legislação tributária. Prazo legal subsidiário. Quando houver dupla omissão (legal ou da autoridade julgadora) em não determinar o prazo para a prática do ato processual, esse será de 5 (cinco) dias. Lei n de 25 de outubro de Artigo 7º. Os atos processuais serão realizados nos prazos previstos nesta lei ou em regulamento. Parágrafo único - Não havendo preceito de lei ou regulamento nem fixação pela autoridade julgadora, será 5 (de cinco) dias o prazo para a prática de ato processual a cargo da parte; o prazo fixado por autoridade julgadora será de no máximo 30 (trinta) dias, prorrogáveis por até igual período nos casos, justificados por escrito no processo, em que haja necessidade de novas diligências externas e pedidos de informação cujo atendimento dependa da ação direta do próprio atuado. Artigo 6º. Os prazos serão contínuos, excluindo-se, na sua contagem, o dia de início e incluindo-se o de vencimento. 1º - Os prazos fluem a partir do primeiro dia útil após a intimação, salvo disposição em contrário. 2º - Sempre que o vencimento ocorrer em dia em que não houver expediente normal na repartição em que corra o processo ou deva ser praticado o ato, os prazos serão prorrogados até o primeiro dia útil subsequente. CPC, art O prazo, estabelecido pela lei ou pelo juiz, é contínuo, não se interrompendo nos feriados. CPC, art A superveniência de férias suspenderá o curso do prazo; o que lhe sobejar recomeçará a correr do primeiro dia útil seguinte ao termo das férias.

7 CPC, art Salvo disposição em contrário, computar-se-ão os prazos, excluindo o dia do começo e incluindo o do vencimento. (Redação dada pela Lei n , de 1973) 1º Considera-se prorrogado o prazo até o primeiro dia útil se o vencimento cair em feriado ou em dia em que: (Redação dada pela Lei n , de 1973) I - for determinado o fechamento do fórum; II - o expediente forense for encerrado antes da hora normal. 2º Os prazos somente começam a correr do primeiro dia útil após a intimação (art. 240 e parágrafo único). (Redação dada pela Lei n , de 1990) CTN, art Os prazos fixados nesta Lei ou legislação tributária serão contínuos, excluindo-se na sua contagem o dia de início e incluindo-se o de vencimento. Parágrafo único. Os prazos só se iniciam ou vencem em dia de expediente normal na repartição em que corra o processo ou deva ser praticado o ato. Súmula n. 310 do STF. Quando a intimação tiver lugar na sexta-feira, ou a publicação com efeito de intimação for feita nesse dia, o prazo judicial terá início na segunda-feira imediata, salvo se não houver expediente, caso em que começará no primeiro dia útil que se seguir. Fluência e contagem dos prazos. Os são contínuos e são contados excluindo-se o dia do começo e incluindo-se o do vencimento. Método de contagem. Os prazos fluem a partir do primeiro dia útil após a intimação, salvo disposição em contrário. E sempre que o vencimento ocorrer em dia em que não houver expediente normal na repartição pública em que corra o processo ou deva ser praticado o ato, os prazos serão prorrogados até o primeiro dia útil subseqüente. Lei n de 25 de outubro de Artigo 8º. Os prazos são contínuos, excluindo-se, na sua contagem, o dia do começo e incluindo-se o do vencimento. 1º - Os prazos fluem a partir do primeiro dia útil após a intimação, salvo disposição em contrário. 2º - Os prazos consideram-se prorrogados até o primeiro dia útil subseqüente, quando o vencimento cair em dia sem expediente aberto ao público na repartição em que corra o processo ou deva ser praticado o ato, ou quando for encerrado antes da hora normal. Artigo 7º. Decorrido o prazo, extingue-se automaticamente o direito de praticar o ato, salvo se o interessado provar que não o realizou por justa causa. Parágrafo único - Reputa-se justa causa o evento imprevisto, alheio à vontade da parte, e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatário.

8 CPC, art Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declaração judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porém, à parte provar que o não realizou por justa causa. 1º Reputa-se justa causa o evento imprevisto, alheio à vontade da parte, e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatário. 2º Verificada a justa causa o juiz permitirá à parte a prática do ato no prazo que lhe assinar. O dispositivo trata da preclusão temporal pelo decurso de prazos próprios (ou seja, prazos que cujo vencimento acarretam a preclusão temporal), assim, decorrido o prazo, perde-se o direito de praticar o ato, ressalvado se a parte provar que não o realizou por justa causa (ou seja, um evento imprevisto alheio à vontade da parte que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatário). V.g.: CPC, art Parágrafo único. Em caso de calamidade pública, poderá ser excedido o limite previsto neste artigo para a prorrogação de prazos. Lei n de 25 de outubro de Artigo 9º. Decorrido o prazo, extinguese automaticamente o direito de praticar o ato, salvo se o interessado provar que não o realizou por justa causa. SUBSEÇÃO IV Das Intimações Artigo 8º. As intimações dos atos processuais serão efetuadas de ofício e deverão conter o nome e a qualificação do intimado, a identificação do auto de infração e do processo, a indicação de sua finalidade, bem como do prazo e do local para o seu atendimento. CPC, art Intimação é o ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e termos do processo, para que faça ou deixe de fazer alguma coisa. CPC, art As intimações efetuam-se de ofício, em processos pendentes, salvo disposição em contrário. CPC, art Citação é o ato pelo qual se chama a juízo o réu ou o interessado a fim de se defender. (Redação dada pela Lei n , de 1973) Intimação no Código de Processo Civil é o ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e termos do processo, para que faça ou deixe de fazer alguma coisa (CPC, art. 234). As intimações realizam-se de ofício e deverão conter (norma cogente): a) o nome e a qualificação do intimado; b) a identificação do auto de infração e do

9 processo; c) a indicação de sua finalidade; e d) o prazo e do local para o seu atendimento. Lei n de 25 de outubro de Artigo 10. As intimações dos atos processuais serão efetuadas de ofício e devem conter o nome e a qualificação do intimado, a identificação do auto de infração e do processo, a indicação de sua finalidade, bem como a do prazo e do local para o seu atendimento. Artigo 9º. As intimações de que trata o artigo 8º desta lei serão realizadas por meio de publicação no Diário Oficial do Estado, contendo o nome do autuado e do procurador devidamente constituído nos autos. 1º - As intimações poderão ser feitas por meio eletrônico, na forma do estabelecido no Título III desta lei e conforme dispuser a legislação. 2º - Valendo-se de critérios de oportunidade e conveniência, a Administração Pública poderá implementar as intimações de modo pessoal, que será feita mediante ciência do interessado ou de seu representante habilitado, ou por intermédio de carta registrada, com aviso de recebimento, expedida para o endereço indicado pelo interessado. 3º - Em se tratando de pessoa física ou firma individual sem advogado constituído nos autos, as intimações permanecerão sendo realizadas mediante ciência do interessado ou por carta registrada com aviso de recebimento, enquanto não ocorrer sua adesão ao processo eletrônico, nos termos do Título III desta lei. 4º - Considerar-se-á feita a intimação: 1 - se por edital, no quinto dia útil posterior ao da data de sua publicação; 2 - se por meio eletrônico, na forma do Título III desta lei; 3 - se pessoal, na data da respectiva ciência; 4 - se por carta registrada, na data constante do aviso de recebimento. CPC, art A citação far-se-á: I - pelo correio; II - por oficial de justiça; III - por edital; IV - por meio eletrônico, conforme regulado em lei própria. (Incluído pela Lei n , de 2006). O dispositivo trata de como serão realizadas as intimações, elas serão realizadas por meio de publicação no Diário Oficial do Estado. As modalidades de intimação. O artigo 9º da Lei trata de como serão realizadas as intimações, e estabelece que elas serão realizadas por meio de publicação no Diário Oficial do Estado; sendo ainda que, as intimações poderão ser feitas por

10 meio eletrônico, e por meio de carta registrada conforme observa-se na leitura dos parágrafos 1º, 2º e 3º deste artigo. Valendo-se de critérios de oportunidade e conveniência, a Administração Pública poderá implementar as intimações de modo pessoal, que será feita mediante ciência do interessado ou de seu representante habilitado, ou por intermédio de carta registrada, com aviso de recebimento, expedida para o endereço indicado pelo interessado. Em se tratando de pessoa física ou firma individual sem advogado constituído nos autos, as intimações permanecerão sendo realizadas mediante ciência do interessado ou por carta registrada com aviso de recebimento, enquanto não ocorrer sua adesão ao processo eletrônico, nos termos do Título III desta lei. Efetivação da intimação. Considerar-se-á feita a intimação: a) se por edital, no quinto dia útil posterior ao da data de sua publicação; b) se por meio eletrônico, na forma do Título III desta lei; c) se pessoal, na data da respectiva ciência; d) se por carta registrada, na data constante do aviso de recebimento. Lei n de 25 de outubro de Artigo 11. As intimações serão feitas pessoalmente, ou por carta registrada com aviso de recebimento, ou por edital publicado no Diário Oficial do Estado. 1º - A intimação pessoal será feita mediante ciência do destinatário ou de seu representante habilitado. 2º - Havendo recusa quanto ao recebimento ou não estando presente para o ato o destinatário ou seu representante habilitado, a intimação será feita por carta registrada expedida para o endereço por ele indicado, com aviso de recebimento, ou por edital. 3º - Quando a intimação for feita por edital, o interessado será cientificado da publicação mediante comunicação expedida por registro postal, salvo se não houver indicado o endereço. 4º - Considerar-se-á feita a intimação: 1. se pessoal, na data da respectiva ciência; 2. se por carta registrada, na data constante do aviso de recebimento; 3. se por edital, no quinto dia útil posterior ao da data de sua publicação. 5º - Para os fins deste artigo, equipara-se à carta registrada com aviso de recebimento a mensagem expedida por meio eletrônico, para endereço autorizado pelo destinatário, cujo recebimento seja certificado por documento idôneo. 6º - Quando o autuado estiver representado no processo por procurador, para o endereço deste também será expedida intimação, salvo se houver expressa manifestação em contrário do outorgante. Assim fica o nosso cordial Vale e até a próxima.