A Nova Lei de Defesa da Concorrência Brasileira e o Novo CADE. 31 de Outubro de 2012

Transcrição

1 A Nova Lei de Defesa da Concorrência Brasileira e o Novo CADE 31 de Outubro de 2012

2 Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrência - SBDC Formas de Atuação do SBDC Preventiva: Controle de Concentrações Econômicas (aquisições, fusões, JVs, etc). Repressiva: Investigação de Condutas Anticompetitivas (cartéis, venda casada, preço predatório, fixação de preço de revenda, alocação de clientes, etc). Educativa: Disseminação da mentalidade de um ambiente de livre concorrência no Brasil.

3 Principais Mudanças da Nova Lei Lei /11 (Entrada em vigor ). Redução de Guichês (CADE, SEAE e SDE): Tribunal Administrativo de Defesa Econômica. Superintendência-Geral. Departamento de Estudos Econômicos. (clique aqui) Notificação Prévia. Mandato dos Conselheiros e Quórum Deliberativo. Criação Cargos (200) Especialistas PP e Gestão Governamental. Superintendência-Geral: 1 SG e 2 Adjuntos, com funções de: Investigação de condutas; e Instrução e decisão de atos de concentração. SEAE: limitada à advocacia da concorrência (Função Residual).

4 Critérios de Notificação Critério legal alterado: Art. 88. Serão submetidos ao CADE pelas partes envolvidas na operação os atos de concentração econômica em que, cumulativamente: I - pelo menos um dos grupos envolvidos na operação tenha registrado, no último balanço, faturamento bruto anual ou volume de negócios total no País, no ano anterior à operação, equivalente ou superior a R$ ,00 (setecentos e cinquenta milhões de reais); e II - pelo menos um outro grupo envolvido na operação tenha registrado, no último balanço, faturamento bruto anual ou volume de negócios total no País, no ano anterior à operação, equivalente ou superior a R$ ,00 (setenta e cinco milhões de reais). Adequação dos valores feita por Portaria Interministerial (MJ e MF) em Extinção do Critério de Notificação por Participação de Mercado (20%).

5 Conceito de Ato de Concentração Art. 90. Realiza-se Ato de Concentração: Fusão - 2 ou mais empresas anteriormente independentes se fundem; Aquisição - 1 ou mais empresas adquirem, direta ou indiretamente, por compra ou permuta de ações, quotas, títulos ou valores mobiliários conversíveis em ações, ou ativos, tangíveis ou intangíveis, por via contratual ou por qualquer outro meio ou forma, o controle ou partes de uma ou outras empresas; Incorporação - 1 ou mais empresas incorporam outra(s) empresa(s); ou Contratos Associativos - 2 ou mais empresas celebram contrato associativo, consórcio ou joint venture.

6 Isenção Antitruste & Captura de Notificações Não serão considerados Atos de Concentração: celebração de contratos associativos, consórcios e joint ventures, quando destinados às licitações e leilões promovidos pela administração pública direta e indireta e aos contratos delas decorrentes. ofertas públicas para cancelamento de registro e por aumento de participação (incisos I e II do art. 2 da Instrução CVM n 361/02). Captura de operações fora do critério legal, no prazo de 1 ano da data de consumação. Será disponibilizado canal para que quaisquer interessados se manifestem a respeito de eventuais operações consumadas e/ou não notificadas. Neste caso não está a operação sujeita à espera obrigatória. Monitoramento de Mercado.

7 Oferta Pública de Ações Oferta Pública de Ações (art. 2, IV, V e VI, ICVM 361/02): poderão ser notificadas a partir da sua publicação e independem de aprovação prévia do CADE para sua consumação. Contudo, fica proibido o exercício dos direitos políticos até a aprovação final da operação pelo CADE. Possibilidade de concessão de autorização para exercício dos direitos políticos quando necessário para proteção do valor do investimento. OPA por alienação de controle (art. 2, III, ICVM 361/02): deverá ser informada quando da notificação da operação que determinar a realização da oferta, sendo desnecessária posterior notificação após a respectiva publicação.

8 Controle Prévio de Concentrações Fundos No caso de Fundos de Investimento, são considerados integrantes do mesmo grupo econômico (cumulativamente): o gestor; os fundos que estejam sob a mesma gestão; os cotistas que detenham, direta ou indiretamente, 20% ou mais das cotas de pelo menos um dos fundos sob mesma gestão; e qualquer empresa em que um dos fundos acima detenha, direta ou indiretamente, 20% ou mais do capital social ou votante.

9 Controle Prévio de Concentrações Fundos Cotista A1 Cotista A2 Cotista B Cotista C1 Cotista C2 5% 20% 18% 30% 50% Gestor Fundo A Fundo B Fundo C 25% 40% 15% 20% 19% Investida A Investida B1 Investida B2 Investida C1 Investida C2 15% 50% Empresa A1 Empresa B2

10 Procedimentos Notificatórios Responsabilidade Solidária das Partes para a Notificação. Apresentadas preferencialmente após a assinatura do primeiro instrumento vinculativo. Confidencialidade de informações. Contato Prévio com a Superintendência-Geral. Aprovação Sumária pelo Superintendente-Geral (prazo estimado 60 dias) Possibilidade de recurso de terceiros ou agência reguladora ao Tribunal; ou avocação do processo pelo Tribunal; Fechamento após 15 dias do transcurso do prazo acima. Em caso de rejeição, condicionamento da operação ou ausência de elementos conclusivos - impugnação ao Tribunal do CADE.

11 Preservação das Condições de Mercado Preservação das condições de concorrência até decisão final (estruturas físicas e condições competitivas), vedadas, inclusive: quaisquer transferências de ativos; qualquer tipo de influência de uma parte sobre a outra; e troca de informações concorrencialmente sensíveis que não sejam estritamente necessárias para a celebração do instrumento formal que vincule as partes. Possibilidade de solicitação de autorização precária e liminar para a realização do ato de concentração econômica diante de: ausência de perigo de dano irreparável para as condições de concorrência; reversibilidade integral da medida solicitada; e iminente ocorrência de prejuízos financeiros substanciais e irreversíveis para a empresa adquirida caso a autorização não seja concedida. Solicitação no momento (i) da notificação ou (ii) após a impugnação pela Superintendência-Geral.

12 Preservação das Condições de Mercado Atos que podem ser reputados concorrencialmente sensíveis: Acesso a informações concorrencialmente sensíveis, não essenciais à celebração do contrato, como preços, custos, margens, capacidade de produção e estratégias de mercado; Encerramento de linhas de produção ou contratos, sob influencia do comprador; Implementação de projetos conjuntos; Pagamento total ou parcial do preço; e Unificação da gestão. Avaliação cuidadosa de informações, ações e outras providências: Limitação das informações e seus avaliadores (clean teams & white rooms); Exclusão de informações sensíveis e desnecessárias para a avaliação da operação; Apresentação de dados agregados; Celebração de acordos de confidencialidade; Monitoramento dos planos de integração; Consulta prévia às autoridades sobre legalidade de antecipação de etapas da operação; e Preocupação com spill-over effects.

13 Preservação das Condições de Mercado Precedentes Internacionais permitem estabelecer, contratualmente, a obrigação do vendedor de operar no curso normal dos seus negócios até o fechamento. Pode-se exigir do vendedor abstenção de condutas que possam causar alterações adversas ao negócio. As cláusulas de "condução de negócios são aceitas contanto que permitam ao vendedor operar o seu negócio de forma independente, e que não incentivem ou exijam a necessidade de aprovação frequente da empresa adquirente. A análise do que é considerado aceitável é feita caso a caso e deve levar em conta a necessidade daquele ato para a realização eficiente da operação, bem como os seus potenciais efeitos concorrenciais.

14 Controle Prévio de Concentrações - Prazos O controle dos AC será prévio e realizado em, no máximo, 240 dias, podendo ser prorrogado: por até 60 (sessenta) dias, improrrogáveis, mediante requisição das partes envolvidas na operação; ou por até 90 (noventa) dias, improrrogáveis, mediante decisão fundamentada do Tribunal (pressupõe declaração de complexidade da operação pelo SG) Não há suspensão ou interrupção dos prazos previstos, por qualquer motivo (exceto falta de quórum mínimo para deliberação). Casos de Procedimento Sumário: previsão de 60 dias para conclusão. (clique aqui) O descumprimento dos prazos acima implica a aprovação tácita do ato de concentração econômica.(art. 133 do RI).

15 OBRIGADO! Bruno De Luca Drago Fone: (11)

16 Nova sede do CADE: SEPN 515, Bloco A, Edifício Carlos Taurisano, Asa Norte

17 Procuradoria do CADE Superintendência Departamento Tribunal de Estudos Administrativo CADE Geral Econômicos Ministério Público Federal SDE (DPDE) Promoção e Função Advocacia SEAE Instrutória da Concorrência

18 Procedimento Sumário São hipóteses enquadráveis no Procedimento Sumário: I - Joint-Ventures clássicas ou cooperativas (mercado cujos produtos ou serviços não estejam horizontal ou verticalmente relacionados). II Consolidação de controle: as aquisições notificadas sob artigo 11 (Res 2). III - Substituição de agente econômico. IV - Baixa participação de mercado com sobreposição horizontal (< 20%). V Baixa participação de mercado com integração vertical (< 20%). VI - Outros casos a critério da SG.