O texto consolidado (art. 840, CLT) permite que a reclamação trabalhista seja apresentada de maneira verbal (oral) ou escrita.

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1 DISSÍDIO INDIVIDUAL PROCEDIMENTO COMUM O texto consolidado (art. 840, CLT) permite que a reclamação trabalhista seja apresentada de maneira verbal (oral) ou escrita. Por sua vez, o art. 786 da CLT determina que a reclamação verbal será distribuída antes de sua redução a termo (ato realizado por um servidor da Vara do Trabalho consistente em dar forma escrita à reclamação apresentada oralmente). Uma vez distribuída a reclamação verbal, o reclamante deverá, salvo motivo de força maior, apresentar-se no prazo de cinco dias, ao cartório ou à secretaria, para reduzi-la a termo, sob pena de perda, pelo prazo de seis meses, do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho (art. 786, parágrafo único, c/c o art. 731 da CLT). Requisitos da petição inicial trabalhista O 1.º do art. 840 da CLT estabelece os requisitos da petição inicial trabalhista. Portanto, a inicial trabalhista deverá conter, obrigatoriamente: Designação da autoridade judiciária a quem for dirigida Qualificação das partes Breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio Doutrina e jurisprudência divergem sobre a necessidade ou não da inicial trabalhista indicar os fundamentos jurídicos do pedido. Outra corrente, à qual nos filiamos, embora reconheça que não devam ser exigidos os rigorismos do Código de Processo Civil, entende fundamental a indicação da causa de pedir, principalmente para assegurar os princípios do devido processo legal e da ampla defesa. Pedido O pedido, sem dúvida, é a parte mais importante da petição inicial, assumindo relevante papel no estabelecimento dos limites de atuação do magistrado no julgamento da lide. Data e assinatura do subscritor. Outros requisitos da petição inicial Comparando-se os requisitos exigidos para a petição inicial no processo civil (art. 282 do CPC) com os requisitos da petição inicial trabalhista (art. 840, 1.º, da CLT), verificamos que nos domínios do processo do trabalho impera o princípio da simplicidade, não estabelecendo a norma consolidada alguns requisitos impostos pelo Código do Processo Civil, como o valor da causa, as provas com que o reclamante pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados e o requerimento de citação de réu. Em relação ao valor da causa, doutrina e jurisprudência divergem quanto à sua obrigatoriedade nos domínios do processo laboral.

2 Nesta esteira, parte dos operadores do direito considera o valor da causa requisito essencial da petição inicial da ação trabalhista, possibilitando identificar o tipo de procedimento a ser adotado (ordinário, sumaríssimo ou sumário). Outros defendem a desnecessidade da indicação do valor da causa na petição inicial, uma vez que o magistrado pode, de ofício, estabelecer tal valor, quando omissa a petição inicial a respeito (Lei 5.584/1970, art. 2.º). Quanto à especificação obrigatória das provas na peça inaugural, embora o art. 840, 1º, da CLT não relacione como requisito essencial da petição inicial trabalhista, principalmente pelo fato de as provas serem produzidas em audiência, é comum nas iniciais trabalhistas o protesto do autor pela produção de todos os meios de provas em direito admitidos. Por último, é desnecessário o requerimento de citação do réu, visto que, nos domínios do processo do trabalho, não há citação de reclamado, mas simples notificação para comparecimento à audiência, ato automático realizado pelo servidor da Vara do Trabalho (art. 841 da CLT), independentemente de pedido autoral. Na inicial trabalhista, portanto, não há citação do reclamado, mas notificação via postal no mesmo, por meio de remessa automática pelo servidor da secretaria da Vara, dentro de 48 horas do recebimento da ação, de cópia da petição inicial ao reclamado, notificando-o a comparecer à audiência de julgamento, que será a primeira desimpedida, depois de cinco dias (art. 841 da CLT), ocasião em que o demandado apresentará, caso deseje, sua defesa. Aditamento da petição inicial Estabelece o art. 294 do CPC que antes da citação o autor poderá aditar o pedido, correndo por sua conta as custas acrescidas em razão dessa iniciativa. Por outro lado, feita a citação, dispõe o art. 264 do CPC que é defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do réu. A doutrina trabalhista majoritária admite que o aditamento da petição inicial seja requerido até a audiência, antes da apresentação da resposta do réu. Todavia, apresentada a defesa, o autor não mais poderá requerer o aditamento da inicial, salvo se o reclamado anuir. Indeferimento da petição inicial Em relação ao indeferimento da petição inicial, o art. 295 do CPC dispõe que: Art A petição inicial será indeferida: I quando for inepta; II quando a parte for manifestamente ilegítima; III quando o autor carecer de interesse processual; IV quando o juiz verificar, desde logo, a decadência ou a prescrição (art. 219, 5.º);

3 V quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, não corresponder à natureza da causa, ou ao valor da ação; caso em que só não será indeferida, se puder adaptarse ao tipo de procedimento legal; VI quando não atendidas as prescrições dos arts. 39, parágrafo único, primeira parte, e 284. Parágrafo único. Considera-se inepta a petição inicial quando: I lhe faltar pedido ou causa de pedir; II da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; III o pedido for juridicamente impossível; IV contiver pedidos incompatíveis entre si. Tal expediente deve ser utilizado com cautela, principalmente em função do informalismo e manutenção na Justiça do Trabalho do jus postulandi pelas próprias partes, devendo o magistrado aproveitar ao máximo os pedidos contidos na peça inaugural. Esse é o posicionamento adotado pelo Tribunal Superior do Trabalho, consubstanciado nas Súmulas 263 e 299. Evidentemente, o indeferimento liminar será cabível quando impossível a emenda à inicial, como nos casos de o autor requerer um pedido juridicamente impossível. Atos intermediários de órgãos auxiliares da Justiça Recebida a reclamação trabalhista pela Vara do Trabalho, o escrivão ou chefe de secretaria, no prazo de 48 horas, notificará, via postal, o reclamado, para comparecer à audiência, presumindo-se o recebimento da atinente notificação pelo réu também no prazo de 48 horas (contados da postagem nos correios). Entre o recebimento da notificação postal e a realização da audiência, o art. 841, CLT exige um decurso mínimo de cinco dias, tempo necessário para o reclamado preparar sua defesa e documento que serão apresentados. Não respeitado o qüinqüídio legal previsto no art. 841 consolidado, o reclamado, comparecendo a juízo poderá requerer a designação de nova data para realização da audiência. Em relação às pessoas jurídicas de direito público, a notificação para comparecimento à audiência será postal, além de o Decreto-lei 779/1969 (art. 1.º, II) assegurar aos entes públicos o quádruplo do prazo fixado no art. 841 consolidado (20 dias entre o recebimento da notificação pessoal e a realização da audiência). Resposta do réu Aberta a audiência e não havendo acordo, estabelece o art. 847 consolidado que o reclamado terá vinte minutos para aduzir sua defesa, após a leitura da reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as partes.

4 A defesa do reclamado pode tanto ser apresentada verbalmente como por escrito, sendo mais comum que a peça da resistência seja exposta na forma escrita. Conforme previsto no Código de Processo Civil (art. 297), três são as modalidades de resposta do réu: contestação, exceção e reconvenção. Contestação Conceito e princípio da impugnação especificada e eventualidade Podemos conceituar a contestação, também chamada de peça de resistência ou peça de bloqueio, como uma das modalidades de resposta do réu, pela qual o réu exerce o seu direito constitucionalmente assegurado de defesa, insurgindo-se contra a pretensão deduzida pelo autor na petição inicial. Todavia, o art. 300 do CPC, de aplicação subsidiária ao processo do trabalho, dispõe que compete ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor. Esse dispositivo legal consagra, em verdade, dois princípios que devem ser seguidos pelo reclamado ao se defender: princípio da impugnação especificada e princípio da eventualidade. O princípio da impugnação especificada, portanto, impede que o réu apresente contestação genérica, em que o demandado se limita a indicar que os argumentos do autor não merecem guarida, requerendo, simplesmente, a improcedência dos pedidos contidos na peça vestibular, sem especificar as razões que subsidiam essa conclusão. Em relação ao princípio da impugnação especificada, o art. 302 do CPC dispõe que: Art Cabe também ao réu manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petição inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos não impugnados, salvo: I se não for admissível, a seu respeito, a confissão; II se a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público que a lei considerar da substância do ato; III se estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto. Parágrafo único. Esta regra, quanto ao ônus da impugnação especificada dos fatos, não se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao órgão do Ministério Público No que atinge ao princípio da eventualidade, deverá o réu incluir no bojo da peça de resistência todas as matérias de irresignação, vedando-se a denominada contestação por etapas. Logo, toda a matéria de defesa deve ser argüida na contestação, sob pena de preclusão. Art Depois da contestação, só é lícito deduzir novas alegações quando: I relativas a direito superveniente;

5 II competir ao juiz conhecer delas de ofício; III por expressa autorização legal puderem ser formuladas em qualquer tempo e juízo. Revelia Dispõe o art. 319 do CPC que, se o réu não contestar a ação, reputar-se-ão verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Por outro lado, estabelece a parte final do art. 844 da CLT que, se o reclamado não comparecer à audiência, importará em revelia, além de confissão, quanto à matéria de fato. Todavia, o art. 320 do CPC elenca hipóteses nas quais, mesmo havendo revelia, não serão reputados verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, quais sejam: Se, havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; Se o litígio versar sobre direitos indisponíveis; Se a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público, que a lei considere indispensável à prova do ato. Por sua vez, estabelece o art. 322 do CPC, com redação dada pela Lei , de : Art Contra o revel que não tenha patrono nos autos, correrão os prazos independentemente de intimação, a partir da publicação de cada ato decisório. Parágrafo único. O revel poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendoo no estado em que se encontrar. Impede destacar que, nos domínios do processo do trabalho, mesmo que ocorra a revelia, o revel será notificado, via postal, da sentença proferida, conforme previsto no art. 852 da CLT. Por outro lado, ainda que consumada a revelia, caso exista na petição inicial trabalhista pedido envolvendo adicional de insalubridade ou periculosidade, o juiz deverá determinar a realização de perícia, em função do disposto no art. 195, 2.º, da CLT, nada obstando que o reclamado revel indique assistente técnico e produza provas em face de tal pleito. Ocorrendo a revelia, o autor não poderá alterar o pedido ou a causa de pedir, nem demandar declaração incidente, salvo se o reclamado for novamente notificado para apresentar resposta (art. 321 do CPC). Defesa processual Defesa processual (que será sempre indireta), não há a abordagem de questões meritórias, mas apenas de questões processuais, de vícios verificados na inicial, no exercício do direito de ação (condições de ação) ou na própria existência ou no desenvolvimento válido e regular do processo (pressupostos processuais).

6 A defesa processual, conhecida nos domínios jurídicos como preliminares, é classificada pela doutrina em peremptórias e dilatórias. A defesa processual peremptória, uma vez acolhida, põe fim ao processo. As dilatórias apenas suspendem ou dilatam o curso do processo, sem extingui-lo, retomando o processo o curso normal após saneado o vício. O art. 301 do CPC estabelece as hipóteses de defesa processual do réu, conhecidas também como objeção. Vejamos: Art. 301 do CPC estabelece, porém, antes de discutir o mérito, alegar: I inexistência ou nulidade da citação; II incompetência absoluta; III inépcia da petição inicial; IV perempção; V litispendência; VI litispendência; VII conexão; VIII incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; IX convenção de arbitragem; X carência de ação; XI falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar. Em relação à perempção (inciso IV) e a falta de caução (inciso XI), estes não são aplicados nos domínios do processo do trabalho. Também quanto à convenção de arbitragem (inciso IX), não temos dúvida em afirmar que esta não se aplica aos dissídios individuais trabalhistas. Destaque-se que o art. 301, 4.º, do digesto processual civil dispões que, com exceção do compromisso arbitral, o juiz conhecerá de ofício todas as matérias contidas no atinente artigo, não se operando a preclusão consumativa. Além das matérias arroladas no art. 301 do CPC, o réu poderá alegar também, se for o caso, outras previstas no art. 267 do mesmo diploma processual, como: quando houver confusão entre autor e réu; quando a ação for considerada intransmissível por disposição legal ou quando o autor já houver desistido da ação. Defesa de mérito Quanto ao mérito, a contestação pode apresentar duas espécies de defesa, quais sejam defesa indireta de mérito e defesa direta de mérito. Defesa indireta de mérito

7 Na contestação indireta do mérito, também denominada exceção substancial, o réu reconhece o fato constitutivo do direito, mas alega um fato extintivo, impeditivo ou modificativo do direito do autor. Defesa direta de mérito A defesa direta de mérito ocorre com a negação do fato constitutivo do direito do autor. No âmbito do processo de trabalho, podemos apresentar os seguintes exemplos de defesa direta do mérito: O reclamante postula reconhecimento de vínculo de emprego, o qual é negado pelo reclamado; O reclamante postula o adicional de transferência e o reclamado contesta alegando que não houve transferência do empregado, uma vez que não houve mudança de domicílio; Compensação, dedução e retenção A compensação, a teor do art. 767 consolidado, somente pode ser alegada como matéria de defesa. Em outras palavras, a compensação deve ser alegada na contestação, sob pena de preclusão. Estabelece a Súmula 18 do TST que a compensação na Justiça do Trabalho está restrita a dívidas de natureza trabalhista. Por sua vez, o art. 477, 5.º, da CLT dispõe que, na rescisão, qualquer compensação no pagamento, a que fizer jus o empregado não poderá exceder o equivalente a um mês de remuneração. A compensação efetua-se entre dívidas líquidas, vencidas e de coisas fungíveis. Outrossim, os institutos da compensação e dedução não se confundem. A dedução dos valores pagos pelo empregador em relação aos títulos pleiteados pelo autor pode ser deferida de ofício pelo magistrado evitando-se, assim, o enriquecimento ilícito do reclamante, devendo ser determinada sempre que restem comprovados os pagamentos já efetuados pelo reclamado. Já a compensação depende de requerimento do reclamado até a contestação, podendo ser utilizada quando o autor e réu são reciprocamente credores e devedores. A retenção consiste do direito do réu de reter alguma coisa do autor até que o mesmo quite sua dívida com o demandado, também devendo ser requerida no prazo da defesa, sob pena de preclusão (art. 767 da CLT). Prescrição e decadência A prescrição consiste na perda da pretensão de reparação do direito violado, em virtude da inércia de seu titular no decurso de certo período. A alegação de prescrição pelo réu surge como uma prejudicial de mérito, sendo alegada como defesa indireta de mérito. O art. 269, IV, do CPC que o processo será

8 extinto com resolução do mérito quando o juiz pronunciar a decadência ou a prescrição. A lei , de 16, de fevereiro de 2006 revogou o art. 194 do Código Civil e modificou a redação do 5.º do art. 219 do CPC, passando a estabelecer que o juiz pronunciará, de ofício, a prescrição. Com efeito, a Súmula 153 do TST, que dispõe que não se conhece da prescrição não argüida na instância ordinária. Vale ressaltar que, conforme entendimento consubstanciado na Súmula 268 do TST, a simples distribuição da ação, ainda que arquivada, interrompe a prescrição, somente em relação aos pedidos idênticos. Ainda quanto à prescrição, destacamos as seguintes súmulas e orientações jurisprudenciais: Súm. 114 do TST É inaplicável na Justiça do Trabalho e prescrição intercorrente; Súm. 362 do TST É trintenária a prescrição do direito de reclamar contra o não recolhimento da contribuição para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos após o término do contrato de trabalho; A decadência, também chamada de caducidade, consiste na perda do próprio direito, em face do seu não-exercício no prazo legal. A decadência constitui na prejudicial de mérito, devendo ser utilizada como uma defesa indireta de mérito, podendo também ser conhecida de ofício pelo juiz. A colhida a decadência, o processo será extinto com resolução do mérito, com base no art. 269, IV, do CPC. Estabelece a Súmula 62 do TST que o prazo de decadência do direito do empregador de ajuizar inquérito em face do empregador que incorre em abandono de emprego (30 dias art. 853 da CLT) é contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao serviço. A ação rescisória também está sujeita ao prazo decadencial de dois anos, contados do trânsito em julgado da última decisão proferida na causa, conforme previsto no art. 495 do CPC e nas Súmulas 100 do TST e 401 do STJ. Exceção Generalidades As exceções processuais constituem-se em espécies de defesa do reclamado (art. 297 do CPC) que objetivam resolver determinada questão pendente, sem operar a extinção do processo com ou sem resolução do mérito. Nessa esteira, conforme previsto no art. 304 do CPC, é lícito a qualquer das partes argüir, por meio de exceção, a incompetência relativa, o impedimento e a suspeição do magistrado.

9 As exceções, a teor do art. 299 do CPC, deverão ser processadas em apenso aos autos principais. Todavia, na seara trabalhista, considerando o princípio da simplicidade que informa o processo do trabalho e o jus postulandi das partes, admitese que as exceções sejam processadas nos próprios autos da reclamação trabalhista. Nessa esteira, a doutrina tem admitido a apresentação da exceção de incompetência como preliminar de contestação. O oferecimento de qualquer das espécies de exceção acarreta a suspensão do processo até que a questão seja decidida (arts. 306 e 265, II, ambos do CPC e art. 799 da CLT). Incompetência relativa A incompetência absoluta é argüida, em regra, em preliminar de contestação (art. 301, II, do CPC defesa processual). Todavia, dispõe o art. 113 do digesto processual civil que a incompetência absoluta deve ser declarada de ofício e pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdição, independentemente de exceção. A exceção de incompetência relativa é a espécie de defesa processual que objetiva o reconhecimento da incompetência relativa do juízo vinculado ao magistrado que conduz a demanda, em razão do valor ou do território (lugar). Nos domínios do processo do trabalho, o valor da causa é irrelevante para a fixação da competência territorial do magistrado. A fixação da competência territorial das Varas do Trabalho (aonde é proposta a maioria esmagadora dos dissídios individuais) dá-se nos moldes do art. 651 da CLT, o qual dispõe que: Art A competência das Varas do Trabalho é determinada pela localidade aonde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. 1.º Quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial, a competência será da Vara da localidade em que a empresa tenha agência ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta será competente a Vara da localização em que o empregado tenha domicílio ou a localidade mais próxima. 2.º. A competência das Varas do Trabalho, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissídios ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção internacional dispondo em contrário. 3.º Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao empregado apresentar reclamação no foro da celebração do contrato ou no da prestação dos respectivos serviços. Impede destacar que a incompetência relativa não pode ser declarada de ofício (Súmula 33 do STJ), significando dizer que, se o reclamado não invocar a incompetência em razão do lugar (territorial) no prazo da defesa, que na Justiça do Trabalho é apresentada em audiência, será materializado o fenômeno da prorrogação

10 da competência, tornando-se o juízo competente em face da inércia do promovido, operando-se a preclusão temporal Vale ressaltar que a Lei /2006 acrescentou ao art. 305 do CPC o parágrafo único, que permite na exceção de incompetência a petição seja protocolizada no juízo do domicílio do réu, com requerimento de sua imediata remessa ao juízo que determinou a citação. Entendemos que tal regra é inaplicável ao processo do trabalho, visto que toda defesa trabalhista (contestação, reconvenção e exceção) é apresentada em audiência, não havendo espaço para a apresentação da exceção de incompetência em momento processual distinto do restante da defesa (contestação e reconvenção) O art. 800 da CLT estabelece que, apresentada exceção de incompetência, abrir-se-á vista dos autos ao exceto, por 24 horas improrrogáveis, devendo a decisão ser proferida na primeira audiência ou sessão que se seguir. A incompetência de foro prevista no art. 795, 1.º, consolidado refere-se à competência em razão da matéria ou da pessoa (incompetência do foro trabalhista) e não em razão do território. O art. 799, 2.º, da CLT dispõe que das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final. Interpretando o art. 799, 2.º, da CLT, admite o Tribunal Superior do Trabalho a interposição de recurso ordinário da decisão interlocutória que, acolhendo exceção de incompetência em razão do lugar (relativa), remete aos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juízo excepcionado (que proferiu a decisão interlocutória), conforme se vislumbra pela análise da Súmula 214 do TST, com redação dada pela Resolução 127/2005, publicada no DJU em , in verbis: Súm. 214/TST DECISÃO INTERLOCUTÓRIA IRRECORRIBILIDADE. Na Justiça do Trabalho, nos termos do art. 893, 1.º da CLT, as decisões interlocutórias não ensejam recurso de imediato, salvo nas hipóteses de decisão: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrária à Súmula ou Orientação Jurisprudencial do Trabalho Superior do Trabalho; b) suscetível de impugnação mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceção de incompetência territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juízo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2.º, da CLT. Nos domínios do processo do trabalho, a oportunidade para opor exceção de suspeição ou impedimento é a primeira vez em que o excipiente tiver de falar nos autos ou em audiência (art. 795 da CLT), após a ciência pela parte do fundamento legal ensejador da suspeição ou impedimento.

11 Art. 801 da CLT O juiz, presidente ou vogal, é obrigado a dar-se por suspeito e pode ser recusado por algum dos seguintes motivos, em relação à pessoa do litigante: a) inimizade pessoal; b) amizade íntima; c) parentesco por consangüinidade ou afinidade até o terceiro grau civil; d) interesse particular na causa; Parágrafo único. Se o restante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, não mais poderá alegar exceção da suspeição, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeição não será também admitida, se do processo constar que o recusante deixou de alegá-la anteriormente, quando já a conhecia, ou que depois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propósito o motivo de que ela se originou. Embora a doutrina divirja sobre o tema, entendemos que as hipóteses previstas no art. 801 da CLT são meramente exemplificativas, aplicando-se, se forma subsidiária, os arts. 134 e 135 do CPC, que elencam hipóteses de impedimento e suspeição, in verbis: Art. 134 do CPC-É defeso ao juiz exercer as suas funções no processo contencioso ou voluntário: I de que for parte; II em que interveio como mandatário da parte, oficiou como perito,funcionou como órgão do Ministério Público, ou prestou depoimento como testemunha; III que conheceu em primeiro grau de jurisdição, tendo-lhe proferido sentença ou decisão; IV quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cônjuge ou qualquer parente seu, consangüíneo ou afim, em linha reta, ou na linha colateral até o segundo grau; V quando cônjuge, parente, consangüíneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, até o terceiro grau; VI quando for órgão de direção ou de administração de pessoa jurídica, parte na causa. Parágrafo único. No caso do n. IV, o impedimento só se verifica quando o advogado já estava exercendo o patrocínio da causa; é, porém, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz. Art. 135 do CPC Reputa-se fundada a suspeição de parcialidade do juiz quando: I amigo íntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;

12 II alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cônjuge ou de parentes destes, em linha reta ou colateral até o terceiro grau; III herdeiro presuntivo, donatário ou empregador de alguma das partes; IV receber dádivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender às despesas do litígio; V interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Parágrafo único. Poderá ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo íntimo. Reconhecida a suspeição ou o impedimento pelo juiz do trabalho, deverá o mesmo remeter os autos ao seu substituto legal. Ao revés, não reconhecendo a exceção contra o mesmo imputada, remeterá os autos ao Tribunal Regional do Trabalho respectivo, acompanhado de suas razões, documentos e testemunhas, se houver. Acolhendo o Tribunal a exceção, assumirá o andamento de feito o juiz substituto. Reconvenção Conceito e natureza jurídica A reconvenção é uma modalidade de resposta do réu, concernente não a uma defesa (como ocorre na contestação e na exceção), mas sim a uma manifestação de ataque contra o autor. Art. 315 do CPC. O réu pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconvenção seja conexa com ação principal ou com o fundamento da defesa. Assume a reconvenção natureza jurídica de ação autônoma proposta pelo réu em face do autor, aproveitando-se do mesmo processo. O processo será único, mas englobando duas demandas: a demanda original e demanda reconvencional. Não obstante, a reconvenção não é obrigatória, mais sim facultativa, significando dizer que a sua não apresentação não retira do réu a possibilidade de ver reconhecido o seu direito em ação autônoma. Na reconvenção, que deve ser apresentada em peça distinta, o réu passa a se chamar reconvinte e o autor reconvindo. Todavia, considerando que não pode o réu, em seu próprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem (art. 315, parágrafo único, co CPC), não se admite a reconvenção da empresa em caso de ação de cumprimento proposta pelo sindicato profissional. Também não se admite a reconvenção em sede ação civil pública. Por força do que estabelece expressamente o parágrafo único do art. 315 do CPC, ao dispor que não pode o réu, em seu próprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem, tem-se que não seria admissível reconvenção em sede de ação civil pública.

13 Requisitos específicos da reconvenção A lei impõe requisitos para a admissibilidade da reconvenção, quais sejam: que o juíz da causa principal seja competente para apreciar a demanda reconvencional (art. 109 do CPC). haver compatibilidade entre os procedimentos aplicáveis à causa principal e à reconvenção alguns doutrinadores trabalhistas, por analogia, sustentam a incompatibilidade da reconvenção com a ação trabalhista submetida ao procedimento sumário (Lei 5.584/1970, art. 2.º, 3.º e 4.º) ou mesmo submetida ao procedimento sumaríssimo (art. 852-A e seguintes da CLT). Todavia, entendemos que a reconvenção é possível. estar pendente o processo da causa principal. Nos domínios do processo do trabalho, a reconvenção deverá ser apresentada na audiência, a teor do art. 847 consolidado; haver conexão entre a reconvenção e a ação principal (art do CPC) a reconvenção deve ser conexa com a demanda principal ou com os fundamentos da defesa. Ações dúplices, podemos destacar a de consignação em pagamento, a de prestação de contas, as ações possessórias, o inquérito para apuração de falta grave (arts. 494/495 e 853 da CLT) etc., em que no próprio bojo da contestação faculta-se ao demandado se defender e contra-atacar os argumentos do autor, de forma simultânea, tornando-se desnecessária a reconvenção. Nessas hipóteses, portanto, em regra, não será admitida a reconvenção, impondo-se sua rejeição liminar por falta de interesse processual (art. 267, VI, do CPC), visto que o direito material pleiteado na reconvenção pode ser reconhecido no bojo da própria contestação. Em relação à rejeição liminar da reconvenção, há uma forte divisão da doutrina e jurisprudência, entendendo alguns que a atinente decisão, por ser terminativa do feito, desafiaria a interposição de recurso ordinário, embora haja vozes doutrinárias (majoritária) no sentido de que a rejeição liminar da reconvenção constitui-se em mera decisão interlocutória, o que não ensejaria a imediata interposição de qualquer recurso no âmbito laboral (art. 893, 1.º, da CLT). A pesar do entendimento doutrinário acima exposto, acreditamos que em relação às hipóteses citadas (inquérito para apuração de falta grave e ação de consignação em pagamento) será possível a reconvenção se o objeto da mesma for mais amplo do que o contido no inquérito ou na ação consignatória, como na hipótese em que se o obreiro pretende postular indenização por danos morais em face do procedimento adotado por seu empregador. Reconvenção e compensação A compensação, conforme já exposto neste capítulo, em verdade é uma forma indireta de extinção de obrigações, destinada a possibilitar a solução de dívidas entre as partes litigantes, quando autor e réu são reciprocamente credor e devedor.

14 Portanto, a compensação, como instituto do direito material, pode ser invocado nos domínios dom processo do trabalho da seguinte forma: Como matéria de defesa nos moldes do art. 767 consolidado, desde que o montante a ser compensado pelo empregador reclamado não seja superior ao crédito do reclamante obreiro; Por meio de reconvenção (art. 315 do CPC, de aplicação subsidiária ao processo do trabalho em função do art. 769 da CLT), quando o crédito do empregador reclamado for superior ao do obreiro. Nessa hipótese, o juiz não poderá condenar o reclamante (empregado) a devolver valores ao reclamado se não houver pedido reconvencional. A defesa na reconvenção Estabelece o art. 847 da CLT que, não havendo acordo, o reclamado terá vinte minutos para aduzir a sua defesa, o que inclui a apresentação de contestação, exceção e a própria reconvenção. Caso seja apresentada reconvenção pelo reclamado, deverá o juiz determinar a suspensão da audiência, designado nova data para o seu prosseguimento, respeitado o qüinqüídio legal previsto no art. 841 da CLT, para que o reclamante-reconvindo apresente sua defesa, salvo se este abrir mão desse prazo na própria audiência onde foi apresentada a reconvenção Ação e reconvenção sentença Estabelece o art. 317 do CPC que a desistência da ação, ou a existência de qualquer causa que a extinga, não obsta ao prosseguimento de reconvenção. Todavia, não havendo desistência ou qualquer causa de extinção de uma delas, julgar-se-ão, na mesma sentença, a ação principal e a reconvenção (art. 318 do CPC). Desta sentença, caberá recurso ordinário no prazo de 8 dias (art. 895 da CLT). Reconvenção e execução Não é cabível a reconvenção no processo de execução, uma vez que ela objetiva a constrição judicial de bens do devedor para satisfação do comando judicial, não havendo sentença a ser proferida. Impugnação ao valor da causa Muito embora não tenha o legislador pátrio enquadrado a impugnação ao valor da causa como espécie de resposta do réu, entendemos que tal impugnado se qualifica como modalidade de defesa, pelo fato de impugnar requisito da petição inicial (o valor da causa), por conseqüência, a modificação da base de cálculo das custas judiciais atinentes. Se a inicial não indicar o valor da causa, será adotado o procedimento previsto na Lei 5.584/1970, art. 2.º e respectivo 1.º, que estabelece:

15 Art. 2.º dissídios individuais, proposta a conciliação, e não havendo acordo, o Presidente da Junta ou o Juiz, antes de passar à instrução da causa, fixar-lhe-á o valor para determinação da alçada, se este for indeterminado no pedido. 1.º Em audiência, ao aduzir razões finais, poderá qualquer das partes impugnar o valor fixado e, se o Juiz o mantiver, pedir revisão da decisão, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, ao Presidente do Tribunal Regional. Nas demandas que forem distribuídas à Justiça do Trabalho sem valor da causa, o juiz, em audiência, fixará o seu valor para a determinação de alçada. Não se conformando a parte com o valor fixado, ao aduzir razões finais, poderá impugnar o valor da causa arbitrado pelo magistrado. Mantido pelo juiz o valor anteriormente arbitrado, poderá a parte inconformada valer-se do recurso denominado pedido de revisão, interposto diretamente no Tribunal Regional do Trabalho, respectivo, no prazo de 48 horas, encaminhado ao presidente do mesmo Tribunal. Quando a peça vestibular já indicar o valor da causa, deve ser aplicado o art. 261 do CPC, devendo o reclamado, quando da apresentação da defesa em audiência (art. 847 da CLT), impugnar o valor da causa. Ademais, não sendo impugnado o valor da causa no momento oportuno, esta se torna inalterável, conforme determinar a Súmula 71 do TST, in verbis: Súm. 71 do TST. A alçada é fixada pelo valor dado à causa na data de seu ajuizamento, desde que não impugnado, sendo inalterável no curso do processo. Por último, cabe destacar que impugnação ao valor da causa (caso o valor da causa conste na inicial) deve ser autuada em apenso aos autos principais, conforme previsão no art. 261 do CPC. Provas Conceito Para que o magistrado possa formar o seu convencimento sobre os fatos controvertidos e proferir a sentença, é fundamental que seja realizada a colheita das provas necessárias ao livre convencimento do julgador acerca dos fatos ocorridos na causa. Prova, no âmbito do direito processual, é o meio utilizado para a demonstração no processo, da veracidade dos fatos controvertidos. Princípios Em relação às provas, podemos destacar os seguintes princípios: Necessidade da prova os fatos narrados pela parte nos autos devem ser irrefutavelmente provados. Não basta apenas alegar, mas é preciso que a parte prove, demonstre a veracidade de suas alegações. Unidade da prova A prova deve ser apreciada no seu conjunto, como um todo, não devendo a prova ser considerada isoladamente.

16 Lealdade da prova ou probidade A provas devem ser produzidas com ética e lealdade. Com efeito, o ordenamento jurídico vigente é dotado de instrumentos que objetivam coibir a produção de provas ilícitas, falsas ou desleais. A Constituição Federal de 1988, em seu art. 5.º, LVI, determina que são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos. Por último, não se pode esquecer que o Supremo Tribunal Federal assentou entendimento no sentido de aplicação da teoria dos frutos da árvore envenenada (fruits of the poisonous tree), segundo a qual todas as provas conseguidas a partir de outra prova ilícita, são, igualmente, ilícitas, ou seja, a prova ilícita contamina todas as demais provas produzidas a partir dela. Contraditório Apresentada em juízo a prova por uma parte, tem a parte contrária o direito de impugná-la pelos meios previstos em lei, inclusive podendo realizar a denominada contraprova (pela qual objetiva eliminar a prova realizada pela parte contrária, constituindo-se numa outra prova). O art. 5.º, LV, da CF/1988 determina que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela diferentes. Igualdade de oportunidades O tratamento igualitário que o magistrado deve administrar às partes também alcança as provas. Oportunidade da prova A prova deverá ser produzida no momento processual adequado, oportuno. Legalidade A partes estão submetidas à lei. Imediação As provas devem ser produzidas para o juiz, destinatário da prova. Neste contexto, é o magistrado que dirige o processo, determinado as provas a serem produzidas pelas partes. Nessa linha de raciocínio, determina o art. 765 da CLT que os Juízos e Tribunais do Trabalho terão ampla liberdade na direção do processo e valerão pelo andamento rápido das causas, podendo determinar qualquer diligência necessária ao esclarecimento delas. Livre convencimento ou persuasão racional O juiz deve formar o seu convencimento mediante a livre apreciação do valor das provas contidas no caderno processual, desde que atenda tais fatos e circunstâncias ali contidos, mesmo que não alegados pelas partes. Estabelece o art. 832 da CLT determinando que deverá constar na sentença a apreciação das provas e os fundamentos da decisão. Objeto da prova O objeto da prova são os fatos relevantes, pertinentes e controvertidos narrados no processo pelo autor e réu. Impede destacar que apenas os fatos devem ser provados pelas partes, uma vez que o direito não depende de prova (ius allegatur, non probatur). O direito federal é de conhecimento obrigatório do juiz. Todavia, em relação ao direito estrangeiro, municipal, estadual, distrital ou consuetudinário, poderá o magistrado, a teor do art. 337 do CPC (aplicável subsidiariamente ao processo do trabalho art. 769

17 da CLT), determinar que a parte interessada faça provar do teor e da vigência da legislação mencionada. Nos domínios do processo do trabalho, poderá também o magistrado determinar, caso a parte invoque direito previsto em norma coletiva (convenção coletiva, acordo coletivo), em sentença normativa ou mesmo calcado em regulamento empresarial, que faça prova do teor e da vigência de tais instrumentos. A regra geral, portanto, dispõe que os fatos devem ser provados. No entanto, o art. 334 do CPC Aponta algumas exceções a esta regra, in verbis: Art. 334 do CPC Não dependem de prova os fatos: I notórios; II afirmados por uma parte e confessados pela parte contrária; III admitidos, no processo, como incontroverso; IV em cujo favor milita presunção legal de existência ou de veracidade. Ônus da prova O art. 818 da CLT estabelece que o ônus de provar as alegações incumbe à parte que as fizer. No entanto, considerando a insuficiência do conceito relativo ao ônus da prova constante no texto consolidado, a doutrina majoritária aplica, de forma subsidiária, o art. 333 do CPC, segundo o qual cabe ao autor a demonstração dos fatos constitutivos do seu direito e ao réu a dos fatos impeditivos, extintivos ou modificativos. Art. 333 do CPC O ônus de prova incumbe: I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extinto do direito do autor. Súm. 6 do TST (...) VIII É do empregador o ônus da prova do fato impeditivo, modificando ou extintivo da equiparação salarial; Súm. 16 do TST Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O seu não-recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo constitui ônus de prova do destinatário; Súm. 212 do TST O ônus de provar o término do contrato de trabalho, quando negados a prestação do serviço e do despedimento, é do empregador, pois o princípio da continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado; Súm. 338 do TST I É ônus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, 2.º, da CLT. A não apresentação injustificada dos controles de freqüência gera presunção relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser

18 elidida por prova em contrário. II A presunção de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo, pode ser ilidida por prova em contrário. III Os cartões de ponto que demonstram horários de entrada e saída uniformes são inválidos como meio de prova, invertendo-se o ônus da prova, relativo às horas extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele não se desincumbir; OJ 215 da SDI-I/TST Vale-Transporte Ônus da prova. É do empregado o ônus de comprovar que satisfaz os requisitos indispensáveis à obtenção do vale-transporte. No que atine à prova de existência ou não da relação de emprego, para a distribuição do ônus da prova, devemos considerar as seguintes situações: Se o reclamante requerer em juízo o reconhecimento do vínculo de emprego e a reclamada negar a prestação de tais serviços, é do empregado o ônus de provar o fato constitutivo do seu direito; Se o reclamante requerer em juízo o reconhecimento do vínculo de emprego e a reclamada, na defesa, admitir a prestação de serviços do obreiro, não como empregado, mas como trabalhador autônomo, será do empregador o ônus de comprovar que a relação havida não era de emprego (fato obstativo do direito do autor). Com efeito, poderá o magistrado trabalhista, considerando a hipossuficiência do empregado, determinar, caso não existam outra provas nos autos suficientes à formação do convencimento acerca dos fatos alegados pelas partes, a inversão do ônus da prova. Prova do fato negativo A doutrina e jurisprudência atuais admitem a prova do fato negativo, uma vez que toda negação contém, implicitamente, uma afirmação, passível de prova. Em outras palavras, a prova de um fato negativo se faz por meio da prova de um outro positivo. Assim, por exemplo, quando o empregador, na defesa, nega que tenha dispensado o empregado (fato negativo), estará aquele, de forma implícita, afirmando que o empregado pediu demissão ou abandonou o emprego (fato afirmativo), carreando para si o ônus da prova dessa alegação. A finalidade principal da prova consiste no convencimento do magistrado, considerando destinatário da prova. Impera entre nós o sistema da persuasão racional ou convencimento racional. O juiz apreciará livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstâncias constantes dos autos, ainda que não alegados pelas partes, mas deverá indicar, na sentença, os motivos que lhe formam o convencimento. O Código de Processo Civil adotou, claramente, o princípio da persuasão racional (livre convencimento motivado), conforme previsto no art. 131 do digesto processual civil. Produção antecipada de prova

19 Em regra, as provas são produzidas no curso da ação principal. Todavia, muitas vezes, surge para a parte o interesse ou a necessidade de produzir determinada prova antes do momento processual oportuno fixado pela norma processual. Portanto, demonstrando motivo relevante, poderá o interessado produzir a prova antecipadamente utilizando-se de uma medida cautelar, seja no curso do processo principal (cautelar incidental), ou mesmo antes da propositura da ação principal (cautelar preparatória). Art. 342 do CPC O juiz pode, de ofício, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento das partes, a fim de interrogá-las sobre os fatos da causa. Art. 343 do CPC Quando o juiz não o determinar de ofício, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrogá-la na audiência de instrução e julgamento. Nessa esteira, considerando o ordenamento processual civil vigente, embora tanto o interrogatório como o depoimento pessoal objetivem obter esclarecimentos sobre os fatos da causa, identificamos as seguintes diferenças entre eles, a saber: O interrogatório sempre é determinado de ofício pelo juiz, enquanto o depoimento pessoal pode também ser requerido pela parte contrária; O interrogatório pode ser determinado pelo juiz em qualquer estado do processo, enquanto o depoimento pessoal deve ser recolhido na audiência de instrução e julgamento; O interrogatório pode repetir-se várias vezes, enquanto o depoimento pessoal é único; O interrogatório tem em vista a obtenção de certos esclarecimentos sobre os fatos, enquanto o depoimento tem por objetivo principal a confissão, embora não despreze os esclarecimentos. Considerando a literalidade do art. 848 da CLT, temos que, em regra, o interrogatório das partes será determinado de ofício pelo magistrado trabalhista, o que não impede que uma das partes (ou ambas) requeira o depoimento pessoal da outra. Vale ressaltar que a Consolidação das Leis do Trabalho consagrou o sistema do interrogatório determinado pelo juiz, constituindo-se, portanto, numa faculdade de o magistrado interrogar as partes (em função do seu livre convencimento). Logo, o requerimento de uma das partes para oitiva do depoimento pessoal da parte contrária poderá ser indeferido (de forma fundamentada) pelo juiz, sem que isso, necessariamente, configure cerceio de defesa. Confissão Estabelece o art. 348 do CPC que há confissão a parte admite a verdade de um fato, contrário ao seu interesse e favorável ao adversário. A confissão pode ser judicial, realizada no curso do processo, ou extrajudicial, realizada fora do processo.

20 A confissão judicial pode ser espontânea ou provocada (art. 349 do CPC). A confissão espontânea é feita, em regra, por petição. Já a confissão provocada é proveniente do depoimento pessoal da parte. A confissão espontânea e a provocada, que são reais, geram a presunção absoluta de veracidade dos fatos narrados pela parte adversa. A confissão ficta ocorre pelo não-comparecimento da parte à audiência em que deveria prestar seu depoimento pessoal, desde que devidamente intimada para esse ato, ou, comparecendo, o litigante se recuse a responder às perguntas formuladas pelo magistrado ou afirme ignorar os fatos relevantes e pertinentes para a solução da lide (art. 343, 2.º, do CPC). Súm. 74 DO TST CONFISSÃO. I Aplica-se a pena de confissão à parte que, expressamente intimada com aquela cominação, não comparecer à audiência em prosseguimento, na qual deveria depor. II A prova pré-constituída nos autos pode ser levada em conta para confronto com a confissão ficta (art. 400, I, CPC), não implicando cerceamento da defesa o indeferimento de provas posteriores. A confissão ficta goza de presunção relativa, prevalecendo, se não houver outros meios de prova nos autos capazes de elidi-la. Com efeito, a jurisprudência do Colendo Tribunal Superior do Trabalho vem se firmando no sentido de que, aplica a confissão ficta, a parte que sofreu os seus efeitos não poderá ouvir testemunhas ou produzir outras provas sobre esses fatos admitidos como verdadeiros, os quais somente poderão ser elididos por prova contrária já existente nos autos. Quanto à confissão extrajudicial, prevista no art. 353 e respectivo parágrafo único, do CPC, não deve ser aceita nos domínios do processo do trabalho, caso o confidente seja o empregado, principalmente, considerando a indisponibilidade e irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas, como também pela presunção de coação sofrida pelo obreiro na confissão. Podem confessar as partes, desde que possuam capacidade processual e legitimidade, o proposto, cujas declarações obrigam o proponente (art. 843, 1.º, da CLT) e os advogados com poderes específicos para esse fim (art. 349, parágrafo único, do CPC). Estabelece o art. 354 do CPC que a confissão é indivisível, não podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceitá-la no tópico que a beneficiar e rejeitá-la no que lhe for desfavorável. A confissão é irrevogável, salvo quando emanar de erro, dolo ou coação (art. 352 do CPC), neste caso podendo ser revogada por ação anulatória no curso do processo ou por ação rescisória, depois de transitada em julgado a sentença da qual constituir o único fundamento. Todavia, o Código Civil (art. 214) estabelece que a confissão é irrevogável, somente podendo ser anulada se decorreu de erro de fato ou de coação. Neste contexto, a

21 doutrina majoritária vem entendendo que não mais cabe anular a confissão por dolo, mas apenas por erro de fato ou coação. Alice Monteiro Barros, Compêndio de direito processual do trabalho, p. 414, sobre a possibilidade de aplicação da pena de confissão ou menor, leciona que: Indaga-se se o menor de 18 (dezoito) anos e maior de 16 (dezesseis) pode ser interrogado. Entendemos que sim, desde que assistido pelo responsável (pai, mãe, tutor, curador), pois, se ele está apto a trabalhar, evidentemente que deve prestar esclarecimentos a respeito da relação de emprego; o mesmo ocorre com o menor na faixa etaria compreendida entre 14 (quatorze) e 16 (dezesseis) anos, se for aprendiz. Se desse interrogatório resultar a confissão, ela será válida. Inteligência dos arts. 7.º, XXXIII, da Constituição de 1988 e 792 da CLT. Estabelece o art. 344 do CPC que as partes serão interrogadas na forma prescrita para a inquirição de testemunhas (art. 413 do CPC), ou seja, primeiro o reclamante e depois o reclamado. A parte que ainda não depôs está proibida de ouvir o depoimento da outra (art. 344, parágrafo único, do CPC). As partes que não souberem falar a língua nacional prestarão depoimento por meio de intérprete nomeado pelo juiz (art. 819 da CLT). Terminado o interrogatório, as partes poderão retirar-se, prosseguindo a instrução com os seus representantes (art. 848, 1.º, da CLT). Por fim, vale lembrar que os entes públicos também se sujeitam aos efeitos da revelia prevista no art. 844 da CLT (OL 152 da SDI-I/TST) e confissão ficta. Documentos Conceito e generalidades Documento é o meio idôneo utilizado como prova material da existência de um fato, abrangendo não só os escritos, mas também os gráficos, as fotografias, os desenhos, reproduções cinematográficas etc. Art O documento em cópia oferecido para prova poderá ser declarado autêntico pelo próprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Parágrafo único. Impugnada a autenticidade da cópia, a parte que a produziu será intimada para apresentar cópias devidamente autenticadas ou o original, cabendo ao serventuário competente proceder à conferência e certificar a conformidade entes esses documentos. O tribunal Superior do Trabalho firmou entendimento consubstanciado na OJ 36 da SDI-I, com relação dada pela Res. 129/2005, DJ , de que o instrumento normativo em cópia não autenticada possui valor probante, desde