ALESSIO ANTONIO DURANTE

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1 APELAÇÃO CÍVEL APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO TRIBUTÁRIO. EMBARGOS À EXECUÇÃO E EXCEÇÃO DE IMPENHORABILIDADE COM IDÊNTICOS FUNDAMENTOS E PEDIDOS. PLEITO DE COMPENSAÇÃO DE PRECATÓRIOS JÁ MANEJADO NO BOJO DA EXECUÇÃO FISCAL. PRECLUSÃO CONSUMATIVA. Não se pode admitir que a parte deduza os mesmos argumentos e pedidos em duas vias processuais distintas por força da preclusão consumativa. No caso dos autos, oposta exceção de impenhorabilidade antes dos presentes embargos à execução, comportando ambos idênticos fundamentos e pedidos. Não há motivo, ademais, para aceitar duas impugnações com fundamentos e pedidos coincidentes se, ao final, uma será decidida e a outra perderá objeto porque a mesma matéria não pode ser decidida duas vezes. Precedentes do Superior Tribunal de Justiça e desta Corte. NULIDADE DA CERTIDÃO DE DÍVIDA ATIVA. Não há que se exigir seja a execução fiscal aparelhada com exigências sem fundamento legal. Requisitos da CDA que restaram atendidos no caso concreto. PROCESSO ADMINISTRATIVO. Em se tratando de ICMS declarado e não pago, como no caso dos autos, o próprio contribuinte declara o imposto, dispensada qualquer atividade da Administração para constituir o crédito tributário, mostrando-se desnecessário processo administrativo. Súmula 436 do Superior Tribunal de Justiça. Precedentes desta Câmara. CONFISCO. NÃO CARACTERIZAÇÃO. O Supremo Tribunal Federal assentou entendimento no sentido de que é confiscatória se igual ou superior a 100% do valor do tributo devido. Caso concreto em que a multa é de 20%. Hipótese onde não se há falar em confisco. EM DECISÃO MONOCRÁTICA, NEGADO SEGUIMENTO AO RECURSO. SEGUNDA CÂMARA CÍVEL Nº (N CNJ: ) ALESSIO ANTONIO DURANTE ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL COMARCA DE CONSTANTINA APELANTE APELADO 1

2 D E C I S Ã O M O N O C R Á T I C A Vistos. I Relatório. Trata-se de recurso de apelação interposto por ALESSIO ANTONIO DURANTE contra sentença que, nos autos dos embargos à execução fiscal que move contra o ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, rejeitou-os liminarmente. Em suma, repisa os argumentos trazidos na inicial dos embargos à execução fiscal, sustentando a necessidade de procedência de sua insurgência. É o breve relato. II Fundamentação. Conheço do recurso, pois preenchidos os pressupostos de admissibilidade, e adianto cabível o julgamento por decisão monocrática com base no art. 557, caput, do Código de Processo Civil 1. Com relação aos tópicos atinentes ao oferecimento de precatórios e impenhorabilidade dos valores bloqueados o presente recurso não prospera, uma vez que não se pode admitir que a parte deduza os mesmos argumentos e pedidos em duas vias processuais distintas por força da preclusão consumativa. 1 Art O relator negará seguimento a recurso manifestamente inadmissível, improcedente, prejudicado ou em confronto com súmula ou com jurisprudência dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior. 1 o -A - Se a decisão recorrida estiver em manifesto confronto com súmula ou com jurisprudência dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator poderá dar provimento ao recurso. [...] 2

3 Com efeito, preclusão consumativa é a perda de uma faculdade processual pelo seu já exercício. É dizer: a parte não pode arguir novamente aquilo que já foi arguido, salvo se houver fato novo. No caso dos autos, oposta exceção de impenhorabilidade antes dos embargos à execução, comportando ambos idênticos fundamentos e pedidos (conforme se extrai das fls. 200/215 do apenso), além disso, no que tange à questão atinente aos precatórios, de mesma maneira, não há o que se discutir, pois já manejada no feito executivo, fls. 14/29, e decidida nesta Corte 2, ou seja, operou-se a preclusão consumativa. Observe-se orientação do Superior Tribunal de Justiça: PROCESSO CIVIL E TRIBUTÁRIO. EXECUÇÃO FISCAL. PRESCRIÇÃO. EXCEÇÃO DE PRÉ- EXECUTIVIDADE. PRECLUSÃO CONSUMATIVA. IMPOSSIBILIDADE DE DEDUÇÃO DA MESMA MATÉRIA EM EMBARGOS À EXECUÇÃO. 1. A preclusão não se confunde com a litispendência, porquanto, em relação ao primeiro instituto, dispõe o art. 473 do CPC: "Art É defeso à parte discutir, no curso do processo, as questões já decididas, a cujo respeito se operou a preclusão." A litispendência, por seu turno, é conceituada no art. 301, 3º do CPC, como a repetição de ação em curso. 2. In casu, efetivamente ocorreu a preclusão consumativa porquanto a matéria prescricional restou deduzida em exceção de pré-executividade, reiterada nos embargos, sendo certo que aquele incidente 2 AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO TRIBUTÁRIO. EXECUÇÃO FISCAL. ICMS. COMPENSAÇÃO DE CRÉDITOS. PRECATÓRIOS. Não há desrespeito ao artigo 620 do Código de Processo Civil no fato de o credor recusar os bens oferecidos à penhora pelo devedor. Correta a providência do Juízo a quo, eis que a oferta de bens deve observar a ordem prevista no artigo 11 da Lei nº 6.830/80, onde o dinheiro inaugura o rol. Ainda que haja previsão legal para compensação de créditos - artigos 170 do Código Tributário Nacional e 134 da Lei Estadual nº /00 - não há autorização legal acerca da possibilidade de compensação de créditos de natureza distinta. BLOQUEIO DE VALORES ATRAVÉS DO SISTEMA BACEN JUD. Mostra-se possível o bloqueio de valores através do sistema BACEN JUD, ainda que não haja demonstração de exaurimento de diligências na busca de demais bens do devedor. Nos termos do artigo 11 da Lei de Execução Fiscal, o dinheiro está em primeiro lugar. Precedente do Superior Tribunal de Justiça em Recurso Especial Representativo de Controvérsia. NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO, EM DECISÃO MONOCRÁTICA. (Agravo de Instrumento Nº , Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Laura Louzada Jaccottet, Julgado em 25/06/2013) 3

4 desafia recurso próprio de agravo de instrumento, posto deduzido interinalmente na execução fiscal. 3. Recurso especial desprovido. (REsp /RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 10/03/2009, DJe 30/03/2009) E também deste Tribunal: APELAÇÕES CÍVEIS. EMBARGOS À EXECUÇÃO. IPVA. PRESCRIÇÃO JÁ DISCUTIDA EM ANTERIOR EXCEÇÃO DE PRÉ- EXECUTIVIDADE. PRECLUSÃO. A discussão acerca da prescrição já ocorreu em anterior exceção de préexecutividade, sendo afastada, com trânsito em julgado. Inviável a renovação da matéria em sede de embargos à execução, configurandose preclusão consumativa. Incidência do art. 473 do CPC. EXERCÍCIO DE De acordo com o entendimento da magistrado a quo, não haveria motivo para o reconhecimento da prescrição. Devido o prosseguimento da execução quanto a este crédito. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. Manutenção da verba honorária, considerando-se o trabalho realizado e o tempo de tramitação. Aplicação do artigo 20, 3º e 4º, do CPC. RECONHECIDA, DE OFÍCIO A PRECLUSÃO DA MATÉRIA PRESCRICIONAL DE 2003 E APELAÇÃO DO ESTADO PARCIALMENTE PROVIDA. DESPROVIDO O RECURSO DA EMBARGANTE. (Apelação Cível Nº , Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Almir Porto da Rocha Filho, Julgado em 18/12/2013) EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. PRESCRIÇÃO. PRECLUSÃO CONSUMATIVA. OCORRÊNCIA. MATÉRIA DECIDIDA EM SEDE DE EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE NOS AUTOS DA EXECUÇÃO FISCAL EM APENSO. ACÓRDÃO TRANSITADO EM JULGADO. Embora a prescrição seja matéria de ordem pública, cognoscível de ofício a qualquer tempo ou grau de jurisdição, no caso de já ter sido analisada em momento anterior, com decisão transitada em julgado em sede 4

5 de exceção de exceção de pré-executividade, se sujeita ao instituto dapreclusão consumativa, de acordo com o art. 473 do CPC, sob pena de se permitir a rediscussão da questão indefinidamente. Inviabilidade de rediscussão da matéria em sede de embargos do devedor. Precedentes do STJ e desta Corte. APELO DESPROVIDO. UNÂNIME. (Apelação Cível Nº , Vigésima Primeira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Francisco José Moesch, Julgado em 11/12/2013) APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS À EXECUÇÃO DE FIANÇA. IMPROCEDÊNCIA. GARANTIA SUBSISTENTE. DEFINIÇÕES JUDICIAIS ANTERIORES SOBRE A CAUSA. Liquidez, certeza e exigibilidade do título objeto da execução. Título executivo não se desnatura quando, para se encontrar o valor exequendo, se faz necessário cálculo aritmético. Matéria já apreciada em anterior exceção de préexecutividade.preclusão consumativa. Precedente. Documentos acostados aos autos, em sede de contrarrazões, que não se prestam a albergar a tese dos embargantes. A exoneração da fiança anterior se deu por fato do credor. Garantia que subsiste na proporção fixada em definição judicial que transitou em julgado. Embargos improcedentes. APELO PROVIDO. (Apelação Cível Nº , Décima Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: José Aquino Flôres de Camargo, Julgado em 08/11/2012) EMBARGOS À ADJUDICAÇÃO. EXECUÇÃO DE SENTENÇA. PRECLUSÃO CONSUMATIVA. É de ser mantida a sentença que reconheceu preclusa a matéria ora questionada nos embargos à adjudicação. Nos autos da execução, a parte embargante opôs exceçãode pré-executividade argüindo a matéria aqui ventilada, pretensão rejeitada pela sentença proferida, sem qualquer insurgência da parte executada. Operou-se a preclusão consumativa. Deferida a AJG ao embargante, fica suspensa a exigibilidade da sucumbência. Apelo parcialmente provido. Unânime. (Apelação Cível Nº , 5

6 Vigésima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Rubem Duarte, Julgado em 13/06/2012) Por outro lado, quanto às insurgências manejadas acerca da nulidade da execução fiscal por ausência de juntada do procedimento administrativo e acerca da multa moratória arbitrada no patamar de 20%, pois configuraria confisco, sem razão o embargante. Passo à analisar os pontos. Desnecessidade de aparelhar a inicial da execução fiscal com processo administrativo e nulidade das certidões de dívida ativa. Sustenta a apelante que as certidões de dívida ativa são nulas porque a execução fiscal não veio acompanhada do processo administrativo que deu origem à dívida. Sem razão. Nem o art. 202 do Código Tributário Nacional nem o art. 2 o, 5 o e 6 o da Lei de Execução Fiscal, que dispõem sobre os requisitos da certidão de dívida ativa, trazem exigência de que a execução fiscal seja aparelhada com os autos do processo administrativo que deu origem à dívida. Mais que isso, em se tratando de ICMS declarado e não pago, como no caso dos autos, o próprio contribuinte declara o imposto, dispensada qualquer atividade da Administração para constituir o crédito tributário, mostrando-se desnecessário processo administrativo. A corroborar, veja-se o teor da Súmula 436 do Superior Tribunal de Justiça: Súmula A entrega de declaração pelo contribuinte reconhecendo débito fiscal constitui o crédito tributário, dispensada qualquer outra providência por parte do fisco. Confira-se precedentes desta Câmara: 6

7 APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO TRIBUTÁRIO EXECUÇÃO FISCAL. EMBARGOS À EXECUÇÃO. ICMS. PRELIMINAR CONTRARRECURSAL. NÃO CONHECIMENTO DO RECURSO. OFENSA AO ARTIGO 514, DO CPC. INOCORRÊNCIA: Não se apresenta inadmissível o recurso que, mesmo reproduzindo os fundamentos da peça inicial, rebate argumentos lançados em sentença e postula sua reforma. Precedentes. NULIDADE DA CDA: Não há falar em nulidade da certidão de dívida ativa quando a mesma atende aos requisitos legais. AUSÊNCIA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO: Tratando-se de ICMS declarado, por homologação, desnecessária a instauração de processo administrativo e a homologação formal, bem assim a notificação subsequente, mesmo no que diz respeito à multa e aos juros. MULTA. EXCESSO. CARÁTER CONFISCATÓRIO. INOCORRÊNCIA: A multa aplicada no percentual de 20% está de acordo com a legislação, não configurando caráter confiscatório. Precedentes. À UNANIMIDADE, AFASTARAM A PRELIMINAR CONTRARRECURSAL E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. (Apelação Cível Nº , Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: João Barcelos de Souza Junior, Julgado em 24/09/2014) APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO TRIBUTÁRIO. EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. ICMS. NULIDADE DA CDA. INOCORRÊNCIA. DESNECESSIDADE DE PROCESSO ADMINISTRATIVO E DE NOTIFICAÇÃO DO CONTRIBUINTE. Nos tributos cujo lançamento se dá por homologação, a informação em GIA é bastante para a constituição do crédito tributário, sendo desnecessário o auto de lançamento e a notificação do sujeito passivo, sem que isso implique em ofensa ao contraditório e à ampla defesa. Hipótese em que a CDA que aparelha a execução contempla minimamente os requisitos legais, pois nela há indicação da quantia devida, bem como da incidência de correção monetária, juros de mora e multa; da origem e da natureza do crédito (principal e multa), acompanhada da indicação dos artigos de lei que embasam a cobrança, além de referência à data e ao número de inscrição (requisitos previstos no CTN, art. 7

8 202, II e III, c/c art. 203 e na lei nº 6.830/80, art. 2º, parágrafos 5º e 6º). APELAÇÃO DESPROVIDA. (Apelação Cível Nº , Segunda Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Lúcia de Fátima Cerveira, Julgado em 30/04/2014) (Grifei.) Destaque-se que, em caso de necessidade, nada obsta que o contribuinte requeira na repartição pública ou nos próprios autos de embargos à execução fiscal as guias de informação e apuração de ICMS (GIA-ICMS) para verificar eventual irregularidade. Mas, repise-se, desnecessário que a execução fiscal esteja, desde o início, acompanhada de tais documentos por absoluta ausência de previsão legal. Logo, descabido o argumento da apelante. Confisco. Não configuração. A multa moratória correspondente a 20% do valor do tributo, não apresenta caráter confiscatório. O Supremo Tribunal Federal assentou entendimento no sentido de que a multa é confiscatória se igual ou superior a 100% do valor do tributo devido. Segue: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. MULTA FISCAL. CARÁTER CONFISCATÓRIO. VIOLAÇÃO AO ART. 150, IV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. AGRAVO IMPROVIDO. I Esta Corte firmou entendimento no sentido de que são confiscatórias as multas fixadas em 100% ou mais do valor do tributo devido. Precedentes. II Agravo regimental improvido. (RE AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 28/05/2013, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-108 DIVULG PUBLIC ) Grifei. Logo, é hígida a multa aplicada pelo Fisco Estadual. 8

9 Destarte, a manutenção da sentença de rejeição liminar dos embargos é a medida que se impõe. III Dispositivo. Por tais razões, em decisão monocrática, forte no art. 557, caput, do Código de Processo Civil, NEGO SEGUIMENTO ao recurso. Intimem-se. Porto Alegre, 19 de dezembro de DES.ª LAURA LOUZADA JACCOTTET, Relatora. 9