30/06/2017 SEGUNDA TURMA : MIN. GILMAR MENDES

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1 Ementa e Acórdão Inteiro Teor do Acórdão - Página 1 de 7 30/06/2017 SEGUNDA TURMA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO SÃO PAULO RELATOR AGTE.(S) ADV.(A/S) AGDO.(A/S) PROC.(A/S)(ES) : MIN. GILMAR MENDES :BANCO ITABANCO S/A :LUIZ EDUARDO DE CASTILHO GIROTTO E OUTRO(A/S) :MUNICÍPIO DE SÃO PAULO :PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE SÃO PAULO Agravo regimental no agravo de instrumento. 2. Direito Tributário. 3. Corretora. Bolsa de Mercadorias e Futuros. 4. Incidência do ISSQN. 5. Natureza da atividade. 6. Necessário rever a interpretação conferida pela origem à legislação infraconstitucional. Reexame de fatos e provas. Providências vedadas no âmbito do recurso extraordinário. Precedentes do STF. 7. Ausência de argumentos capazes de infirmar a decisão agravada. 8. Agravo regimental a que se nega provimento. A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do, em Segunda Turma, sob a presidência do Senhor Ministro Edson Fachin, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigráficas, por unanimidade de votos, negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Relator. Brasília, Sessão Virtual de 23 a 29 de junho de Ministro GILMAR MENDES Relator Documento assinado digitalmente documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

2 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 2 de 7 30/06/2017 SEGUNDA TURMA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO SÃO PAULO RELATOR AGTE.(S) ADV.(A/S) AGDO.(A/S) PROC.(A/S)(ES) : MIN. GILMAR MENDES :BANCO ITABANCO S/A :LUIZ EDUARDO DE CASTILHO GIROTTO E OUTRO(A/S) :MUNICÍPIO DE SÃO PAULO :PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE SÃO PAULO R E L A T Ó R I O O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (RELATOR): Trata-se de agravo regimental em agravo de instrumento contra decisão de inadmissibilidade de recurso extraordinário. Eis um trecho desse julgado: De fato, o que se discute nos presentes autos é a natureza dos serviços prestados pelo recorrente. O recorrente alega que realiza atividades inerentes à instituição financeira, o que o enquadraria no item 46 da lista de serviços anexa à LC 56/87. Entretanto, o Tribunal de origem aduz que se trata de corretora de mercadorias, o que a inclui no item 46 da referida lista de serviços, a dar ensejo à incidência de ISSQN. Nessa esteira, para se entender de forma diversa do consignado pelo acórdão recorrido seria necessário reexaminar o acervo fático-probatório constante dos autos, bem como rever a interpretação conferida pela origem à legislação infraconstitucional, providências vedadas no âmbito do recurso extraordinário, a teor das Súmulas 279 e 280 do STF. (...) Ante o exposto, nego seguimento ao recurso (arts. 21, 1º, RISTF e 557, caput, do CPC). (fls ) documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

3 Relatório Inteiro Teor do Acórdão - Página 3 de 7 AI AGR / SP O agravante sustenta a não incidência do ISS às operações que realiza. Argumenta que a solução da controvérsia não demanda o revolvimento do acervo probatório. Aduz que a configuração da hipótese de não incidência do ISSQN, no caso, depende da aferição de critério pessoal, referente à autorização para funcionamento concedida pelo BACEN, e não à natureza dos bens negociáveis ou do ambiente de negociação. Assim, tendo em vista o fato de possuir a referida autorização, não deve incidir ISS sobre sua atividade (fls ). A esse propósito, alega o seguinte: Dessa forma, evidencia-se que a Agravante necessita de autorização para funcionamento pelo BACEN, enquadrando-se, pois na exceção prevista pelo item 46, e não na previsão do item 50 que é aplicável às sociedades corretoras de mercadorias que necessitam apena de autorização da CVM pra funcionamento. (fl. 741) É o relatório. 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

4 Voto - MIN. GILMAR MENDES Inteiro Teor do Acórdão - Página 4 de 7 30/06/2017 SEGUNDA TURMA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO SÃO PAULO V O T O O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (RELATOR): Inicialmente, verifico que o presente recurso submete-se ao regime jurídico do Código de Processo Civil de 1973, tendo em vista que impugna decisão publicada em data anterior a No agravo regimental, não ficou demonstrado o desacerto da decisão agravada. Verifico que as alegações da parte são impertinentes e decorrem de mero inconformismo com a decisão adotada por este Tribunal. O agravante não trouxe argumentos suficientes para infirmar a decisão, visando apenas à rediscussão da matéria já decidida em conformidade com a jurisprudência pacífica desta Corte. No presente caso, discute-se a natureza da atividade desenvolvida pelo agravante, para fins de incidência ou não de ISSQN, bem como a caracterização da empresa como instituição financeira autorizada a funcionar pelo Banco Central. O agravante aduz, em síntese, que a incidência ou não do ISS depende exclusivamente da autorização para funcionamento concedida pelo BACEN, independentemente da natureza dos bens negociáveis ou do ambiente de negociação. Por esse motivo, tendo em vista que possui a referida autorização, não estaria sujeito à incidência do mencionado imposto. O Tribunal de origem, seguindo orientação firmada pelo Superior Tribunal de Justiça, consignou, com base ainda na interpretação da legislação infraconstitucional e no quadro probatório, que as empresas que atuam como corretoras na Bolsa de Mercadorias e Futuros estão sujeitas à incidência do ISS, em virtude da natureza de suas atividades e haja vista não necessitarem da autorização do Banco Central para funcionamento. documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

5 Voto - MIN. GILMAR MENDES Inteiro Teor do Acórdão - Página 5 de 7 AI AGR / SP Nesses termos, afirmou que a atividade desempenhada pelo ora agravante não se enquadra no item 46 da Lei Complementar 56/1987, mas, sim, no item 50 da Lista de Serviço anexa ao mesmo diploma legal. Assim, verifica-se que o Tribunal a quo solucionou a controvérsia com base na interpretação da legislação infraconstitucional (LC 56/87 e Lei Municipal /87 e suas respectivas listas de seviços) e no reexame do acervo probatório, de sorte que, divergir do julgado na origem demandaria reexaminar a interpretação conferida à referida legislação, bem como reanalisar os fatos e provas que permeiam a lide, o que não desafia a abertura do recurso extraordinário. Nesse sentido, além dos precedentes citados na decisão impugnada, confiram-se os seguintes: Agravo regimental no recurso extraordinário com agravo. Tributário. ISS. Enquadramento dos serviços. Exceção legal. Necessidade de reexame de fatos e provas e da legislação infraconstitucional. 1. Para ultrapassar o entendimento do Tribunal de origem e acolher a pretensão recursal no que se refere ao enquadramento ou não do serviço prestado, na exceção prevista no item 86 da LC nº 56/87 e na Lei Municipal nº /87, necessário seria o reexame da causa à luz da referida legislação infraconstitucional e dos fatos e provas dos autos. 2. A ofensa ao texto constitucional seria, caso ocorresse, apenas indireta ou reflexa, o que é insuficiente para amparar o apelo extremo. Incidência, ademais, da Súmula nº 279 da Corte 3. Agravo regimental não provido. (ARE-AgR , Rel. Min. Dias Toffoli, Segunda Turma, DJe , grifo nosso) EMBARGOS DECLARATÓRIOS EM AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO. INEXISTÊNCIA DOS VÍCIOS RELACIONADOS NO ART. 535 DO CPC. PRETENSÃO DE CARÁTER INFRINGENTE. ISS. INTERMEDIAÇÃO EM ATIVIDADE SUJEITA À FISCALIZAÇÃO DA COMISSÃO DE VALORES MOBILIÁRIOS. CONTROVÉRSIA SOBRE O 2 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

6 Voto - MIN. GILMAR MENDES Inteiro Teor do Acórdão - Página 6 de 7 AI AGR / SP ENQUADRAMENTO DO SERVIÇO DESEMPENHADO PELA CONTRIBUINTE. SÚMULA 279/STF. Não há obscuridade, contradição ou omissão no acórdão questionado, o que afasta a presença dos pressupostos de embargabilidade, conforme o art. 535 do CPC. A via recursal adotada não se mostra adequada para a renovação de julgamento que ocorreu regularmente. Tal como constatou o acórdão embargado, o acolhimento da pretensão dependeria da comprovação dos fatos constitutivos do direito alegado, circunstância que não ficou evidenciada nos autos. Embargos de declaração desprovidos. (AI-AgR-ED , Rel. Min. Roberto Barroso, Primeira Turma, DJe ) AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. TRIBUTÁRIO. ISS. FATO GERADOR. CORRETORA. MERCADO DE FUTUROS. FATOS E PROVAS. SÚMULA 279 DO STF. FUNDAMENTO INFRACONSTITUCIONAL. TRÂNSITO EM JULGADO. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 283/STF. 1. A hipótese dos autos impõe o reexame de fatos e provas. Inviabilidade do recurso extraordinário. Súmula n. 279 do STF. 2. O fundamento infraconstitucional, suficiente para a manutenção do acórdão impugnado, transitou em julgado. Incidência da Súmula 283/STF. Agravo regimental a que se nega provimento. (RE- AgR , Rel. Min. Eros Grau, Segunda Turma, DJe ) Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental. É como voto. 3 documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número

7 Extrato de Ata - 30/06/2017 Inteiro Teor do Acórdão - Página 7 de 7 SEGUNDA TURMA EXTRATO DE ATA AG.REG. NO AGRAVO DE INSTRUMENTO PROCED. : SÃO PAULO RELATOR : MIN. GILMAR MENDES AGTE.(S) : BANCO ITABANCO S/A ADV.(A/S) : LUIZ EDUARDO DE CASTILHO GIROTTO (124071/SP) E OUTRO(A/S) AGDO.(A/S) : MUNICÍPIO DE SÃO PAULO PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DO MUNICÍPIO DE SÃO PAULO Decisão: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Relator. 2ª Turma, Sessão Virtual de 23 a Composição: Ministros Edson Fachin (Presidente), Celso de Mello, Gilmar Mendes, Ricardo Lewandowski e Dias Toffoli. Disponibilizou processos para esta sessão o Ministro Alexandre de Moraes, não tendo participado do julgamento desses processos o Ministro Edson Fachin por suceder, na Segunda Turma, o Ministro Teori Zavascki. p/ Ravena Siqueira Secretária Documento assinado digitalmente conforme MP n /2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil. O documento pode ser acessado no endereço eletrônico sob o número