UNIVERSIDADE CATÓLICA PORTUGUESA O REGIME DO ART. 163º Nº 2 CPP É ADEQUADO ÀS PERÍCIAS MÉDICO-LEGAIS?

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1 UNIVERSIDADE CATÓLICA PORTUGUESA O REGIME DO ART. 163º Nº 2 CPP É ADEQUADO ÀS PERÍCIAS MÉDICO-LEGAIS? (O CASO PARTICULAR DA RESPONSABILIDADE PENAL MÉDICA) Tese apresentada à Universidade Católica Portuguesa Para obtenção do grau de doutor em Direito - Ciências Jurídicas Por SANDRA TAVARES Faculdade de Direito Escola do Porto Dezembro de 2013

2 INDICE ÍNDICE. 5 SIGLAS.. 11 INTRODUÇÃO.. 13 I OBJETO DE ESTUDO. 13 a) o que nos propomos investigar 13 b) motivação para a seleção do objeto de estudo c) o que não nos propomos investigar II INTERLIGAÇÃO NECESSÁRIA COM A ÁREA MÉDICA.. 34 III ASPECTOS METODOLÓGICOS a) enquadramento 44 b) metodologia 50 IV TÍTULO IV CONSIDERAÇÕES SISTEMÁTICAS. 52 VI A TERMINAR...61 PARTE I O MÉDICO E A MEDICINA I RELAÇÃO MÉDICO-DOENTE II AUTORIDADE MÉDICA: PODER SOCIAL ESPECÍFICO 65 III MEDICINA HIPOCRÁTICA E DEONTOLOGIA MÉDICA.. 68 IV ASSIMETRIAS DE CONHECIMENTO TÉCNICO ENTRE MÉDICO E DOENTE. 75 V DOENÇA COMO RELAÇÃO SOCIAL E HUMANA DE CARIZ EMOCIONAL.. 77

3 VI A INFLUÊNCIA DO SENSO COMUM E DA OPINIÃO PÚBLICA. 86 VII O PAPEL DA COMUNICAÇÃO SOCIAL. 99 VIII ASPECTOS JURÍDICOS LIMINARES ASSOCIADOS À MEDICINA 108 IX CONFIGURAÇÃO DA MEDICINA COMO ACTIVIDADE 117 X RELAÇÃO DO MÉDICO COM A ORGANIZAÇÃO PRESTADORA/ EMPREGADORA E A VISÃO INDUSTRIALIZADA DA MEDICINA XI RELAÇÃO DO MÉDICO COM O PODER POLÍTICO, TAMBÉM ORGANIZAÇÃO PRESTADORA/ EMPREGADORA/ REGULADORA XII A SAÚDE COMO BEM SOCIALMENTE DEVIDO EM TERMOS DE EQUIDADE XIII - EDUCAÇÃO PARA A SAÚDE PARTE II ENQUADRAMENTO JURÍDICO I TUTELA CONSTITUCIONAL DA SAÚDE 145 II LEGISLAÇÃO ORDINÁRIA ESPECIALMENTE RELEVANTE NA ÁREA DA SAÚDE.161 III NORMATIVOS ESPECÍFICOS DA PROFISSÃO MÉDICA. 167 IV TUTELA PENAL DE ASPECTOS LIGADOS À SAÚDE E À MEDICINA V AS PERÍCIAS NO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL VI NORMATIVOS RELATIVOS AO INSTITUTO NACIONAL DE MEDICINA LEGAL E CIÊNCIAS FORENSES PARTE III. 215 A PERÍCIA MÉDICO-LEGAL. 215

4 CAPÍTULO I.215 PROVA PERICIAL I. CONSIDERAÇÕES GENÉRICAS SOBRE PROVA a) direito processual penal b) a prova em processo penal c) formação da convicção do tribunal d) enquadramento constitucional do direito probatório II. APROXIMAÇÃO TEÓRICO-DOUTRINAL À PROVA PERICIAL a) a especificidade da perícia como meio de prova b) papel dos peritos c) prova pericial e prova testemunhal. 249 c.1) perito vs testemunha c.2) configurações diversas da prova pericial d) o consultor técnico e o contraditório em sede de prova pericial d.1) o papel do consultor técnico d.2) o princípio do contraditório em sede de prova pericial e) exame vs perícia e.1) exame e.2) perícia 264 f) valor da perícia f.1) juízo pericial f.2) base de facto e conclusões jurídicas CAPÍTULO II

5 INCURSÃO HISTÓRICA RELATIVA À PERÍCIA, À PERÍCIA MEDICO-LEGAL, À MEDICINA LEGAL, À RESPONSABILIDADE MÉDICA E AO ENQUADRAMENTO DA ATIVIDADE MÉDICA. REFERÊNCIA CONCLUSIVA À MEDICINA LEGAL E À PERÍCIA MÉDICO-LEGAL NA ATUALIDADE. 272 a) perícia: considerações de base histórica b) perícia médico-legal: considerações de base histórica..276 c) medicina legal: considerações de base histórica d) responsabilidade médica: considerações de base histórica e) conceptualização da medicina como atividade social: considerações de base histórica f) a medicina legal nos dias de hoje g) perícia médico-legal nos dias de hoje CAPÍTULO III..317 INCURSÃO HISTÓRICA RELATIVA À PROVA PROCESSUALMENTE ADMITIDA E À SUA APRECIAÇÃO JUDICIÁRIA a) a prova processualmente aceite considerações de base histórica b) a posição do tribunal face à produção e à valoração da prova considerações de base histórica c) o juiz na sociedade atual CAPÍTULO IV DIVERGÊNCIA ENTRE O DISCURSO RETÓRICO-ARGUMENTATIVO DO DIREITO E A COMPROVAÇÃO CIENTÍFICA QUE A PERÍCIA PRETENDE

6 CONFERIR À DECISÃO JUDICIAL..341 a) discurso jurídico vs discurso científico.341 b) discurso jurídico vs discurso médico 361 c) a medicina como fenómeno integrante da sociedade de risco CAPÍTULO V INCOMPREENSÕES MÚTUAS ENTRE O DIREITO E A PRÁTICA MÉDICA. INCOMPREENSÕES DO DIREITO FACE À PRÁTICA PERICIAL CAPÍTULO VI..409 CONSIDERAÇÕES CONCLUSIVAS 409 a) críticas às perícias médico-legais e sua refutação 409 b) exemplos legais de limitação do poder judicial 410 c) exemplo legal de concessão de «foro» específico em sede processual penal d) em busca de uma nova configuração jurídica do direito médico. 422 e) enquadramento devido da perícia médico-legal f) erro. 443 g) proposta de alteração da lei CONCLUSÃO ANEXO Comprovativo de cumprimento do limite de carateres regulamentarmente imposto. 451 BIBLIOGRAFIA.. 453